2017年北方民族大学民族法学848民法学与刑法学之民法考研仿真模拟题
● 摘要
一、简答题
1． 试述法人民事权利能力的限制。
【答案】（1）法人的民事权利能力
法人的民事权利能力，是指法人能够以自己的名义参与民事法律关系并且取得民事权利和承担民事义务的资格。法人具有民事权利能力，但法人的民事活动范围，即法人的“做事资格”会受到自身性质以及法律、法规的限制。
（2）法人民事权利能力的限制
①自身性质的限制。专属自然人的某些权利，法人不可能享有，例如生命权、健康权、自由权、受抚养权等。专属于自然人的义务，如私法上的扶养义务，法人当然小能负担。此外，各种财产权，包括受遗赠权，以及一部分人格权，如名称权、名誉权等，法人均能享有。不过出于保护言论自由的需要，公法人，尤其是机关法人的名誉权应受到严格限制。
②法律、法规的限制。与自然人以及其他组织一样，法人的民事活动范围受法律和行政法规的限制。
2． 简述《物权法》中不动产登记制度的内容。
【答案】依据物权公示公信原则，《物权法》确立了不动产的登记公示制度。具体而言，《物权法》中不动产登记制度的内容有:
（1）不动产登记效力的规定
不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力; 未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。未办理物权登记的，不影响当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同的效力。
（2）不动产登记簿、登记机构和登记资料的查询
①不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致; 记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。
②在我国，不动产登记，由不动产所在地的登记机构予以办理。国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。
③权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料，登记机构应当提供。
（3）登记的种类
根据不动产登记的目的，可以将不动产登记分为更正登记、异议登记和预告登记; 根据不动产登记的物权种类和登记的内容，可以将不动产登记分为所有权登记、用益物权登记和不动产抵押
权登记:
①更正登记、异议登记与预告登记
a. 更正登记。权利人、利害关系人有证据证明不动产登记簿记载事项确有错误的，可以直接向登记机关申请更正登记。
b. 异议登记。不动产登记簿记载的权利人不同意更正登记的，利害关系人可以申请异议登记。 c. 预告登记。这又称为假登记，是指为确保债权实现，以保障将来取得不动产物权，限制债务人重复处分将来的不动产物权而为的登记。
②所有权登记、用益物权登记和不动产抵押权登记
a. 所有权登记，是指登记机关对于不动产所有权的取得、变更和消灭在不动产登记簿上进行记载，对不动产所有权变动情况进行公示的方法。
b. 用益物权登记，是指登记机关对于不动产用益物权的取得、变更和消灭在不动产登记簿卜进行记载，对用益物权变动情况进行公示的方法。
c. 不动产抵押权登记，是指登记机关对不动产抵押权的取得、变更和消灭在登记簿上进行记载，对抵押权变动情况进行公示的方法。
3． 简述诉讼时效与除斥期间的区别。
【答案】诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失请求人民法院依法保护其民事权利的法律制度。除斥期间，是指法律规定或者当事人依法确定的对于某种权利所预定的存续期间。二者的异同具体包括:
（1）诉讼时效和除斥期间的相同点
①除斥期间和诉讼时效都是以一定事实状态的存在和一定期间的经过为条件而发生的一定的法律后果，在性质上均属于法律事件。
②诉讼时效和除斥期间制度的直接目的均在与督促权利人及时行使权利，稳定交易秩序。
（2）诉讼时效和除斥期间的区别
①立法精神不同
除斥期间维护的是原秩序。在除斥期间内，权利人如果不行使权利，原秩序就继续存在。相反，诉讼时效维护的是新秩序。
②适用的范围不同
诉讼时效适用于请求权，除斥期间适用于形成权。
③起算时间不同
诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起算，除斥期间根据法律规定的时间或者权利发生的时间起算。
④期间的可变性不同
法律对诉讼时效有中止、中断、延长的规定，对除斥期间没有中止、中断、延长的规定。 ⑤法律效力与法律援用不同
诉讼时效期满后，权利并不当然消灭; 除斥期间期满后，权利当然消灭。诉讼时效期间届满后，
当事人可以放弃时效利益; 除斥期间届满后，其利益不得抛弃。
4． 简述自助行为的条件。
【答案】自助行为是指为保护自己的权利，而对他人的人身或财产施以拘束、扣押或毁损行为。凡属构成自助行为，行为人不需要承担无过错的赔偿责任。但是自助行为的行使有严格的条件限制，具体如下:
（1）存在合法有效的请求权。自助行为保护的权利仅限于请求权，包括债权请求权和物权请求权。
（2）须是维护自己的权利。这是成立自助行为的基本要件。成立自助行为仅以保护自己的权利为限，为保护他人的权利，不能成立自助行为。
（3）须时机紧迫来不及请求公力救济。这是自助行为的必要前提。“时机紧迫”指非在其时为之，将会导致请求权难以实现。“来不及请求公力救济”指因时间紧迫，一时不能得到国家机关的援助。
（4）须不超过必要的限度。“必要限度”以达到暂时保全其权利为限或者采取给义务人造成尽可能小的损失的措施。
5． 甲与乙订立一份多媒体器材购销合同，约定交货力一式为代办托运。合同生效后，甲委托丙运输公司将货物发运乙处。丙运输公司因工作急需而将待运的多媒体器材拆包使用（打算使用20天）。针对丙公司的行为，甲、乙可提出哪些权利请求? 理由何在?
【答案】（1）甲可以要求丙公司承担违约责任，具体分析如下:
根据《合同法》第64条之规定:“当事人约定由债务人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应向债权人承担违约责任。”上述案件中，甲与乙约定交货方式为代办托运，并且甲委托丙运输公司将货物发往乙处。甲丙之间合同性质为为第三人利益订立的合同，因此，对于丙的上述行为，甲有权主张丙公司承担违约责任，要求其赔偿损失并支付违约金。
（2）乙公司有权主张丙公司承担侵权责任，并有权要求丙公司继续履行。
①根据《合同法》第145条的规定:出卖人将货物交第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。在代办托运中，买卖双方约定明确，货交承运人后的风险自然是由买受人承担。甲把货物交给承运人丙后，甲适当履行了合同的义务，因此，甲对于乙也就不存在违约的行为。货交承运人丙后，货物的所有权也即由甲转移给了乙。本案中，丙公司因为工作急需而将多媒体器材擅自拆开使用，是一种侵权行为，所以乙只能以货物所有权人的身份向丙主张侵权赔偿责任，而不能要求甲承担违约责任。
②同时，在代办托运中，卖方与承运人订立的合同，属于为第三人利益订立的合同，即合同当事人约定，由对方直接向第三人履行给付，第三人因此取得请求给付权利的合同。
6． 试论过错推定原则及其运用方法。
【答案】（1）过错推定原则的含义
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