2016年江西财经大学法学院811刑法学考研内部复习题及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述犯罪预备。
【答案】（1）犯罪预备的概念
犯罪预备是故意犯罪过程中未完成犯罪的一种停止状态，是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为，由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。
（2）犯罪预各的特征
①犯罪预备的客观特征
a. 行为人己经开始实施犯罪的预备行为。犯罪的预备行为，从性质上讲，就是为犯罪的实行和完成创造便利条件的行为。
b. 行为人尚未着手犯罪的实行行为。犯罪的实行行为，是指刑法分则中具体犯罪构成客观方面的行为。
②犯罪预备的主观特征
a. 行为人进行犯罪预备活动的意图和目的，是为了顺利地着手实施和完成犯罪。
b. 犯罪在实行行为尚未着手时停止下来，从主观上看是违背行为人的意志的，即是由于行为人意志以外的原因所致。
上述客观和主观特征的同时具备和有机结合，就构成了犯罪预备形态的完整内涵，并使其得以与故意犯罪过程中的其他犯罪停止形态区别开来。
（3）犯罪预备的类型
根据我国刑法典第22条的规定，可以将犯罪预备行为区分为两种类型:
①为实施犯罪准备犯罪工具的行为。所谓犯罪工具，是指犯罪分子进行犯罪活动所用的一切器械物品，所谓准备犯罪工具，包括制造犯罪工具、寻求犯罪工具以及加工犯罪工具使之适合于犯罪的需要等。
②其他为实施犯罪创造便利条件的行为。
司法实践和刑法理论把这类犯罪预备行为主要概括为事先调查犯罪的场所、时机和被害人的行踪，准各实施犯罪的手段、排除实施犯罪的障碍等行为。
2． 以危险方法危害公共安全罪的犯罪构成。
【答案】以危险方法危害公共安全罪，是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质等危险性相当的其他危险方法，危害公共安全的行为。其犯罪构成包括:
（1）本罪侵犯的客体是公共安全，即不特定或者多数人的人身和财产安全。
（2）本罪的客观方面表现为以其他危险方法危害公共安全的行为。
“其他危险方法”是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质的危险性相当的危险方法，如私设电网、驾车冲撞人群、使用放射性物质、服用致幻药品（毒品、精神药品）驾驶车船、扩
散致病微生物等危险方法危害公共安全的行为，只要足以危害公共安全的，即可以构成本罪。由于实践中实施危害公共安全的犯罪形式、手段很多，刑法不可能也无必要将所有的犯罪形式、手段都列举出来，因而以“其他危险方法”作概括性的规定。
（3）本罪的主体是一般主体。是指具有一般犯罪主体所要求的法定构成要件的自然人，即我国刑法分则条文要求行为人达到法定刑事责任年龄、具备刑事责任能力即可符合犯罪主体条件的那些犯罪的主体。
（4）本罪的主观方面为故意。
3． 简述强制狠交、侮辱妇女罪的概念与构成。
【答案】强制狠裹、侮辱妇女罪，是指以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强制狠裹、侮辱妇女的行为。
本罪的构成要件是:
（1）本罪侵犯的客体是妇女的人格尊严和人身自由权利。
本罪的对象只限于年满14周岁以上的未成年妇女和成年妇女。狠裹不满14周岁的儿童，构成刊法典同条第三款的狠裹儿童罪。己满14周岁的男性，不能成为本罪的对象。
（2）本罪客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强制耀裹、侮辱妇女的行为:
①暴力，是指以殴打、捆绑、堵嘴等对妇女人身实行强制，使被害妇女不敢、不能抗拒的手段。
②胁迫，是指以杀害、伤害、职权、地位、揭发隐私等相威胁、恫吓使被害妇女不敢反抗，对其进行精神强制的手段。
③其他手段，是指暴力、胁迫手段以外，其他使被害妇女不知反抗或不能反抗的手段，如用药麻醉，用酒灌醉等。
④狠裹，是指除奸淫以外的能够满足性欲和性刺激的有伤风化、损害妇女性心理、性观念，有碍其身心健康的性侵犯行为。
⑤侮辱妇女，是指实施具有挑衅性有损妇女人格或者损害其性观念、性心理的行为。
（3）本罪的犯罪主体是一般主体，即年满十六周岁以上、具有刑事责任能力的自然人，妇女也能构成本罪的卞体。
（4）本罪在犯罪主观方面的表现为直接故意，过失不构成本罪，并具有寻求性刺激或者损害妇女人格的目的。
4． 紧急避险与正当防卫的异同。
【答案】（1）正当防卫与紧急避险的定义
①正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。
②紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得己而采取的损害另一较小合法权益的行为。
（2）紧急避险与正当防卫的联系
①都具有主观目的的正当性，都是为了保护国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受损害。
②都具有客观行为的有益性，虽然它们都给某种权益造成一定的损害，但从社会整体上看，结果均是有益于社会的。
③都具有实施行为的合法性，即其前提均是合法权益正在遭受侵害或者危险的威胁。
④责任相同，当两者超过法定的限度，造成相应损害后果的，都应该负刑事责任，但应减轻或免除处罚。
（3）紧急避险与正当防卫的区别
①从行为的性质、对象上看，紧急避险行为在大多数情况下，是以牺牲与避险原因无关的第三者的合法权益来进行的，总是要求具备合法利益的冲突，因此，具有所谓的“正对正”的关系，而不是合法与非法的斗争; 正当防卫是行为人面对不法侵害行为时，为了捍卫合法权益而向不法侵害者本人实施的反击，是合法行为与不法行为的斗争，存在着所谓“不正对正”的关系。
②紧急避险要求有较严的补充性原则和法益权衡原则，即紧急避险所造成的损害只能小于所避免的损害; 正当防卫的范围则比较宽广，只要是为了制止不法侵害者可能造成的损害。两者在必要的损害限度上标准不同。
③从危害的来源上看，紧急避险的危害来源既可能是人的不法侵害，也可能是自然界力量和动物的侵袭等; 正当防卫的危害来源，则只能是人的不法侵害。
④从实施行为的条件上看，紧急避险只能在迫不得已、别无选择时实施，在手段的选择上具有唯一性; 正当防卫则无此限制。
⑤从行为主体条件上看，紧急避险不适用于职务上、业务上负有特定责任的人避免本人危险; 正当防卫的主体则无此限制。
⑥从民法上看，紧急避险人或受益人对因避险行为而转嫁给第三者的损害，在某种条件下，应按公平原则承担民事上的损害赔偿责任; 正当防卫的防卫人，对防卫结果所引起的损害，没有民事上的损害赔偿义务。
5． 简述对“中华人民共和国领域”的理解。
【答案】根据《刑法》规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。这里的“中华人民共和国领域”可作以下理解:
（1）中华人民共和国领域，是指我国国境以内的全部区域，具体包括以下三个方面:
①领陆，即国境线以内的陆地，包括地下层。
②领水，即内水（内河、内湖、内海以及国与国之间界水的一部分，这一部分通常以河流中心线为界，如果是可通航的河道，则以主航道中心线为界）和领海及其地下层。
③领空，即领陆、领水的上空，包括大气层以内的空间。
（2）另外根据有关法律规定，以下两部分属于“中华人民共和国领域”的自然延伸，也称“拟制领土”，包括: