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一、简答题

1． 简述不成立自首的情形。

【答案】刑法规定的自首制度适用于一切犯罪，其目的在于鼓励犯罪人自动投案，悔过自新，不再继续作案，同时也有利于案件的及时侦破与审判。自首可以分为一般自首和特别自首。

（1）一般自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。成立一般自首，需要具各两个法定条件:

①自动投案

自动投案，是指犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强淑措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。

下列情形不能视为自动投案:犯罪后被群众扭送归案的，或被公安机关逮捕归案的，或在追捕过程中走投无路当场被抓捕的，或经司法机关传讯、采用强制措施后归案的; 有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的:犯罪嫌疑人先投案交待罪行后，又潜逃的:以不署名或化名将非法所得寄给司法机关或报刊、杂志社的。

②如实供述自己的罪行

如实供述自己的罪行，即犯罪嫌疑人自动投案后，如实交待自己所犯的全部罪行。“如实”的实质是既不缩小也不扩大自己的罪行。

下列情形不能视为如实供述自己的罪行:

a. 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分，对未供述的犯罪行为，不能认定为自首;

b. 在共同犯罪的案件中，作为一般共同犯罪成员的犯罪人，如果要如实供述自己的罪行，就必须交待自己所知道的同案犯的罪行，否则，对“自己的罪行”的供述不可能“如实”，也就不构成自首; 共同犯罪中的主犯，尤其是集团犯罪中的首要分子，如果要如实供述自己的罪行，就必须交待整个共同犯罪的全部罪行，否则其对“自己的罪行”的供述不可能“如实”，同样不构成自首;

c. 犯罪嫌疑人自动投案如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首;

d. 如果隐瞒主要犯罪事实或者以交待轻罪达到掩盖重罪的目的的，就不是如实供述自己的罪行，不成立自首。

（2）特别自首，又称准自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人的其他罪行的行为。《刑法》第六十七条明文规定，对这种情况“以自首论”。根据司法解释，其中的“司法机关尚未掌握的本人其他罪行”，是指与司法机关掌握的或者判决确定的罪刑属不同种罪行。

如果如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关己掌握或者判决确定的罪行属同种罪行的，不成立自首，但可以酌情从轻处罚; 如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。

此外，有的行为人在被公安机关行政拘留期间，如实供述了司法机关尚未掌握的本人的其他罪行，本不成立自首，因为其在供述时不属于被采取措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，但根据罪刑法定原则的精神，也可以视为特别自首。

2． 简述我国刑法的空间效力范围。

【答案】刑法的空间效力，是指刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。我国刑法的空间效力包括:

（1）我国刑法的属地管辖权

①凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

②凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。

③凡在我国驻外大使馆、领事馆内犯罪的，也应适用我国刑法。

（2）我国刑法的属人管辖权

①中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

②中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

③中国公民在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法追究; 但是，在外国己经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。

（3）我国刑法的保护管辖权

外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

（4）我国刑法的普遍管辖权

凡是我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，不论犯罪分子是中国人还是外国人，也不论其罪行发生在我国领域内还是我国领域外，只要犯罪分子在我国境内被发现，我国就应当在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权。

3． 说明我国刑法关于普遍管辖权的规定。

【答案】（1）普遍管辖的含义

普遍管辖权是现代国际社会有效惩治与防范国际犯罪的重要法律措施，我国《刑法》第九条对此也作了明确规定，即“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”根据该规定，凡是我国缔结或者参加的国际条约中规定的罪行，不论罪犯是中国人还是外国人，也不论其罪行发生在我国领域内还是领域外，也不论其具体侵犯的是哪一个国家或者公民的利益，只要犯罪分子在我国境内被发现，我国在我国所承担条约义务的范围内，如不引渡给有关国家，我国就应当行使刑事管辖权，按照我国的刑法对罪犯予以惩处。

（2）普遍管辖的适用顺序

普遍管辖原则是刑法属地管辖、属人管辖和保护管辖等原则的补充和例外，只有在排除属地

管辖、属人管辖和保护管辖等原则之适用的情况下才能发生适用普遍管辖原则的问题。换而言之，对实施了国际罪行的人，如果可以适用属地管辖、属人管辖或保护管辖等原则之一行使管辖，就不必适用普遍管辖原则。

（3）普遍管辖的适用条件

①追诉的犯罪是我国缔结或者参加的国际条约所规定的国际犯罪。

②追诉的犯罪是在我国所承担条约义务的范围之内。

③追诉的犯罪系发生在我国领域之外。如果是发生在我国领域之内，则应依据属地原则适用我国刑法，而不需要依据普遍管辖原则。

④犯罪人必须是外国人包括无国籍人。如果犯罪人是我国公民，应当依照属人原则适用我国刑法，也不需要适用普遍管辖原则。

⑤对追诉的犯罪，我国刑法有明文规定。

⑥犯罪人是在我国领域内居住或者进入我国领域。因为只有这样我国才能对犯罪人行使刑事管辖权。否则，就没有行使普遍管辖权的义务，也没有依据普遍管辖原则适用我国刑法的可能。

4． 简述犯罪未遂。

【答案】（1）犯罪未遂形态的概念和特征

我国《刑法》第二十三条第一款规定:“己经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”未得逞，一般人认为其表现为未能完成犯罪，即未能达到犯罪既遂。因而根据上述规定，我国刑法中的犯罪未遂是指行为人己经着手实行具体犯罪构成的实行行为，由干其意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。犯罪未遂形态的特征包括:

①行为人已经着手实行犯罪。

已经着手实行犯罪是指行为人已经开始实施刑法分则规范里具体犯罪构成要件中的犯罪行为。

②犯罪未完成而停止下来。

按照我国《刑法》的规定和刑法理论，行为人在着手实行犯罪以后，犯罪“未得逞”，即犯罪未达既遂形态而停止下来，这是犯罪未遂形态的又一重要特征，是犯罪未遂形态区别于犯罪既遂形态的主要标志。

③犯罪停止在未完成形态是犯罪分子意志以外的原因所致。犯罪活动在着手实行以后之所以停止在未完成形态，是由于犯罪分子意志以外的原因所致，这是犯罪未遂形态的又一重要特征，是犯罪未遂形态与着手犯罪后的犯罪中止形态区别的关键。后者是由于行为人意志以内的原因即自愿放弃而未完成犯罪。

（2）犯罪未遂形态的类型

我国刑法理论一般从两个角度，根据两个不同的标准，把犯罪未遂划分为两对类型:实行终了的未遂与未实行终了的未遂; 能犯未遂与不能犯未遂。

①实行终了的未遂与未实行终了的未遂

刑法理论上以犯罪实行行为是否实行终了为标准，把犯罪未遂形态区分为实行终了的未遂与