2016年安徽财经大学711专业综合一(法理学、宪法学、中国法制史)之《中国法制史》考研内部复习题及答案
● 摘要
一、名词解释
1. 八议
【答案】“八议”是指对法律规定的八种权贵人物的犯罪,一般司法机关无权审判,必须奏请皇帝裁决,由皇帝根据其身份及具体情况减免刑罚的制度。“八议”制度源于西周时的“八辟”,是“刑不上大夫”的“礼治”原则在刑罚适用上的具体体现。曹魏总结前代经验,制定魏律时,“八议”成为该封建法典主要内容之一。
这八类人是:“亲”(皇帝宗室亲戚),“故”(皇帝故旧),“贤”(朝廷认为有大德行的贤人君子),“能”(政治、军事等方面有大才能者),“功”(对国家有大功勋者),“贵”(有一定级别的官爵者),“勤”(为国家服务卓著有大勤劳者),“宾”(前朝皇帝及后裔)。
2. 律
【答案】律是封建国家的大法,令、格、式则是律的重要补充。东汉许慎在《说文解字》中说:“律,均布也。”可见,律具有普遍性。律又被古人视为一种标准,以期达到“范天下之不一而归于一”的目的。在适用法律以确定刑名与罪名时,律起着“正刑定罪”的标准作用,所谓“一断以律”。由上不难看出,律是具有普遍性、经常性的封建成文法典。唐代的律主要有高祖的《武德律》,太宗的《贞观律》,高宗的《永徽律》,玄宗的《开元律》等。律涉及的范围相当广泛,它包括刑事、民事、行政、经济以及诉讼等各方面的内容。
3. 《资政新篇》
【答案】《资政新篇》为太平天国革命后期重要领导人洪仁歼所著。其核心思想是健全太平天国的政权体制,加强国家与社会的法制化程度,并通过法律手段,推行具有资本主义性质的商业、贸易和生产。洪仁环认为,国家的强盛与衰弱和法律制度是否健全密切相关。他主张仿效英美的法律体系,使整个社会规范化、有序化。在此体系下,国家应建立正常的官民沟通机制,确立新闻官、确立官员民选制度。在经济上,洪仁歼主张学习西方,兴办实业,要发展铁路、公路、轮船,开办银行、矿业、实施专利制度、保险制度。虽然对太平天国来说,《资政新篇》提出的法治方针与经济政策是空想,但其在促进中国社会近代化方面具有重要意义。
4. 以古非今罪
【答案】以古非今罪是指借上古三代的事迹,即尧、舜、禹,抨击当代的朝政,对国家治理方针、社会管理措施进行批评、非议。犯本罪的,要处以族刑:如果官吏对这种行为明知而不检举的,与之同罪。
二、简述题
5. 简述夏代的司法制度。
【答案】夏代的司法制度主要包括:
(1)司法机关和审判制度
夏代中央最高司法官称“大理”,地方司法官称“士”。基层则称“蒙士”。他们分别掌管夏代中央、地方乃至基层的司法审判工作。以肩触不直的神判方式,传说早在皋陶作“士”时就己经使用过。到夏代奴隶主阶级统治时期,“鹿”字继续被用来宣扬以审判行罚的迷信色彩,从中也多少反映了氏族神明裁判在早期奴隶制国家审判活动中的残余影响。夏代统治者在审判活动中,大肆宣传神兽“代天审判”与“代天行罚”的思想,是出于增强奴隶制国家审判的威慑力,以及强化司法镇压,巩固专制统治的实际需要。
(2)监狱的设置
据《竹书纪年》载:“夏帝芬三十六年作圆土”。“圈土”即为夏代的监狱,“圈者,圆也’,,即用土构筑圆形监狱以关押人犯。上述记述表明,夏奴隶制国家建立后,不仅设置司法机关规定审判制度,还建立了最初的监狱制度。尽管监狱机构还相当粗疏简陋,但毕竟为商周的健全发展奠定了重要基础。
6. 简述中国古代婚姻制度的主要内容与基本精神。
【答案】我国古代的婚姻制度形成于西周时期,在其后的封建王朝中有细微的改变和完善,没有作出根本性改变。
(1)中国古代婚姻制度的主要内容
我国古代婚姻制度的主要内容也是结婚的基本原则和实质性条件,缺乏这三个基本原则,其婚姻无效,不为法律和社会所容许。
①“一夫一妻多妾”制
按照宗法制度的要求,从天子到诸侯到平民百姓,一个男子只能有一个“妻子’夕,即正妻。除正妻以外,男子可以合法地拥有数量不等的侧室,即“妾”。正妻所生,为“嫡系”,其他妾腾所出,为“庶出”。正妻及其子女,在家庭中有着明显不同的地位。这种嫡、庶之分,是为了保证家族延续好维持正常家庭关系的需要。
②“同姓不婚”
禁止同一姓氏的家族成员之间的通婚行为。在中国历史上“同姓为婚”是一项古老的禁忌。此项禁忌,主要基于两个方面的考虑:首先,长期的生活经验证明,“男女同姓,其生不蕃。”同姓结婚,下一代不强健,素质会下降,影响整个家族、民族的发展。其次,禁止同姓为婚,多与异姓结婚,有利于“附远厚别”。通过联姻的方式,在政治上更多地与外姓结盟,可以更好地维护既定的统治秩序。
③“父母之命,媒约之言”
婚姻的成立,基本前提就是“父母之命”。未经父母、家长同意而行婚姻之事,谓之“淫奔”,不为礼法所容。另外,婚姻的缔结,还需经过媒氏的中介。
(2)中国古代婚姻制度的基本精神
我国古代的婚姻制度包括结婚制度和离婚制度。
①我国古代的结婚制度及其精神
“六礼”是中国古代礼制中规定的男女结婚的必经程序,是聘娶婚的重要形式,源于西周。六礼为:a. 纳采,男家派媒人到女家,表达愿与女家通婚之意。b. 问名,男家派媒人到女家问明女子的名字和其出生年、月、日、时以及生母的身份。c. 纳吉,男家将双方的出生年、月、日、时开列,求神问卜以测得男女结合的占凶祸福。如果男女结合吉利,则通知女家。d. 纳征,男家向女家缴纳聘财,女家接受,婚约至此成立。e. 请期,男家同女家商定结婚日期。f. 亲迎,男方亲自带着迎亲队伍到女家迎娶女方,将女方接回男家,履行一定仪式后,婚礼告成。其中纳征是六礼的主要程序,聘财的多少依据双方的身份、地位而定。纳征标志着男女定婚,一方不得随意反悔。六礼的程序到后来虽有变通,但其聘娶婚具有的包办婚姻和买卖婚姻的实质内容不变。
②我国古代的离婚制度及其精神
据史籍记载,西周时期在解除婚姻方面有一套完整的制度,称为“七出三不去”。
a. “七出”又称“七去”,是西周时期男子可以休妻的七项条件。
具体是指:不顺姑舅(公婆),去; 无了,去; 淫,去; 妒,去; 有恶疾,去; 口多言,去; 盗窃,去。“不顺姑舅(公婆),去”是因为“逆德”。“无子,去”是因为绝嗣不孝。“淫,去”是因为乱族。“妒,去”是因为乱家。“有恶疾,去”是因为“不可共莱盛”,即因女方的疾病而不能共同生活。“口多言,去”是因为“间亲”。“盗窃,去”是因为“反义”。女子若有上述七种情形之一,丈夫即可有正当的理由合法地休妻。
b. 女子若有“三不去”理由之一者,夫家即不能体妻。
“三不去”具体是指:有所娶而无所归,不去; 与更三年丧,不去; 前贫贱后富贵,不去。 “七出”、“三不去”制度是宗法制度下父权和夫权专制的典型反映。作为西周时期婚姻制度的重要内容,其影响也极为深远。汉唐乃至明清,各朝法律中关于解除婚姻的条件和限制的相关规定,大体上都没有超出“七出’,、“三不去”的范围。
三、论述题
7. 试述《大明律》制定过程及其特点。
【答案】(1)《大明律》制定过程
《大明律》是明代基本法典。从草创到颁行经过了四个时期:
①完成于洪武元年的律令,这是明代立法开端。律文按唐律取舍编订,依《元典章》体例按六部顺序编定。其中“吏律十八,户律六十三,礼律十四,兵律三十_,刑律一百五十,工律八’尹,同年十_月颁行,为以后大明律奠定了基础。
②洪武六年开始修订至次年二月完成,仿唐律十二篇体例,名例律置于最后,内容繁于唐律。 ③洪武二十二年重新修词一,将名例律重置篇首,基本完成后来《大明律》的体例。
④洪武三十年的最后确定颁行。此后终明之世未有修改。
洪武三十年颁行的《大明律)共三十卷,四百六十条。其立法宗旨是竭力维护高度专制主义的中央集权制度,本着“法责简当,使人易晓”的精神,总结了唐宋以来,尤其是明初三十年的
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