2017年北方民族大学民族法学848民法学与刑法学之民法考研强化模拟题
● 摘要
一、简答题
1． 债权人撤销权的成立要件。
【答案】债权人的撤销权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。
（1）成立要件
债权人撤销权的成立要件包括:
①客观要件
a. 须有债务人的行为。依《合同法》第74条第1款规定，债权人可以撤销的债务人的行为，一是放弃到期债权的行为; 二是无偿转让财产的行为; 三是以明显不合理的低价转让财产的行为。只要债务人的行为减少了责任财产，并害及债权人的债权，均应成为撤销权行使的对象。
b. 债务人的行为必须以财产为标的。以财产为标的的行为，是指财产上受直接影响的行为。债务人的行为，非以财产为标的者不得予以撤销。例如结婚、收养或者终止收养、继承的抛弃或者承认等，不得撤销。以不作为债务的发生为目的的民事行为，以提供劳务为目的的民事行为，财产上利益的拒绝行为，以不得扣押的财产权为标的的行为，均不得作为债权人的撤销权的标的。
c. 债务人的行为有害债权。有害债权，是指债务人减少其清偿资力，不能使债权人依债权本旨得到满足。债务人减少清偿资力包括两种情况:
第一，减少积极财产，例如让与所有权、设定他物权、免除债务;
第二，增加消极财产，例如债务人新负担债务。现存财产的变形，例如买卖、互易等，不一定导致减少资力的结果，只要有相当的对价，就不属于有害债权的行为。
②主观要件
我国《合同法》对债务人以明显不合理的低价转让财产并造成债权人损害的场合，要求行使债权人的撤销权以受让人知情为要件; 而对无偿转让财产等行为造成债权人损害的场合，债权人行使撤销权未要求债务人及受益人知情。在解释上，应认为在有偿行为场合，债权人的撤销权以债务人有恶意为成立要件，以受让人或者转得人有恶意为行使要件。
a. 债务人的恶意。债务人的恶意，以行为时为准。行为时不知，而后为恶意的，不成立诈害行为。其不知是否出于过失，在所不问。诈害行为由债务人的代理人实施的，其恶意的有无，就代理人的主观状态加以判断。债务人虽有恶意，但事实上未发生有害于债权人的结果时，不成立撤销权。
b. 受益人的恶意。受益人，在《合同法》中称为受让人，是指基于债务人的行为而取得利益的人。他通常为与债务人发生民事行为的相对人，但在为第三人利益的合同中受益人为该第三人。受益人的恶意，是指受益人在取得一定财产或者取得一定财产利益时，已经知道债务人所为的行为有害于债权人的债权，也就是说已经认识到了该行为对债权损害的事实。至于受益人是否具有
故意损害债权人的意图，或者是否曾与债务人恶意串通，不在考虑之列。
c. 转得人的恶意。《合同法》虽未规定转得人，但在债权人对转得人主张撤销权的场合，应以转得人受让财产时有恶意（即知道对债权人造成损害）为其行使要件，如果转得人受让财产属善意，且价格合理，己经交付或登记，自然可以对抗债权人（其善意构成撤销权行使的阻止事由），这是善意取得法理的当然要求。转得人对于“不知”是否具有过失，在所不问; 纵然事后知道，其受让时属善意之事实亦不因此而改变。相应的举证责任问题，宜由转得人就自己善意进行举证。
（2）总的原则
①债务人无偿转让财产或放弃到期债权的情况下，只需满足客观要件即可。
②债务人以明显不合理的低价转让财产并造成债权人损害的场合，需要同时满足客观要件和主观要件，才能行使债权人撤销权。
2． 简述遗嘱的有效条件。
【答案】遗嘱的内容主要涉及遗嘱人对其死后遗产的处分，直接关系到继承人及有关利害关系人的利益，关系到遗产的归属及社会交易的安全。因此，遗嘱必须具备一定的要件，方能有效成立。遗嘱的有效要件有:
（1）主体要件
遗嘱人在遗嘱作成时须有遗嘱能力，即遗嘱人设立遗嘱的行为能力。遗嘱能力和民事行为能力并不一致。根据我国《继承法》的规定，完全行为能力人才有遗嘱能力，无行为能力人和限制行为能力人并无遗嘱能力，对遗嘱能力的判断应以设立遗嘱时为准。
（2）客体要件
遗嘱所处分的财产须是遗嘱人个人合法财产，且须是遗嘱人死亡时所遗留的财产。
（3）内容要件
遗嘱必须是遗嘱人的真实意思表示; 遗嘱不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权; 遗嘱须为胎儿保留必要的继承份额; 遗嘱内容不得违反社会公德和公共利益。
上述三项为遗嘱有效成立的实质要件，遗嘱有效成立还需要具备一定的形式要件:
①公证遗嘱需由遗嘱人亲自申请、经国家公证机关证明。
②自书遗嘱全文须由遗嘱人亲自书写，并注明地点、时间，且由本人签章。
③代书遗嘱，必须有两个以上的见证人在场见证，并由代书人、见证人、遗嘱人分别签章。 ④录音遗嘱的作成必须有两个以上的见证人在场。
⑤口头遗嘱发生在危急情况下并且必须有两个以上见证人在场见证。
3． 有限合伙设立的条件。
【答案】有限合伙的设立，除需要具备普通合伙具备的条件外，还需要具备法律规定的与普通合伙不同的条件:
（1）有2个以上50个以下的合伙人组成，其中至少有一个普通合伙人。
有限合伙由2个以上50个以下的合伙人组成; 但是，法律另有规定的除外。
有限合伙至少应当有一个普通合伙人，如果没有普通合伙人，就没有人对合伙债务承担无限责任，与有限合伙的性质相违背。
（2）有与普通合伙协议内容不同的合伙协议。
有限合伙协议除具有普通合伙应当载明的事项外，还应当载明六项事项（《合伙企业法》第63条）。执行事务合伙人的有关事项。包括执行事务合伙人应具备的条件和选择程序; 执行事务合伙人权限与违约处理办法; 执行事务合伙人的除名条件和更换程序。
（3）有限合伙名称中应当标明“有限合伙”字样。
（4）有限合伙人的出资。
有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。
有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资。有限合伙人对合伙的债务承担有限责任。有限合伙人未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，对其他合伙人承担违约责任。
另外，有限合伙登记事项中应载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴出资数额。这主要是为了维护交易安全，保护交易相对人的利益。
4． 简述用益物权的定义和特征。
【答案】（1）用益物权的概念
用益物权是对他人所有的物，在一定范围内进行占有、使用和收益的权利。我国物权法反映了我国经济体制改革的成果，规定了土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。在学理上还有典权和居住权等。
（2）用益物权的特征
①用益物权以对标的物的使用、收益为气主要内容，并以对物的占有为前提。
②用益物权是他物权、限制物权和有期限物权。用益物权是在他人所有物上设定的物权，是非所有人根据法律的规定或者当事人的约定，对他人所有物享有的使用、收益的权利。因而从其法律性质上讲，用益物权属于他物权。
③用益物权是不动产物权。用益物权的标的物只限于不动产。在这一点上它与所有权和担保物权都不同，所有权和担保物权的标的物既包括动产，也包括不动产。
④用益物权主要是以民法为依据，但也有以特别法为依据的。典型的用益物权是民法上的用益物权，如各国立法例上的地上权、永佃权、典权、用益权、居住权、地役权等。
5． 占有的效力主要表现在哪些方面。
【答案】占有的效力，是指法律赋予占有的一定法律效力，主要包括权利推定的效力、状态推定的效力、占有人的权利义务等方面。具体阐述如下:
（1）占有的权利推定效力
占有的权利推定效力，是指基于占有之背后真实权利存在的盖然性，为保护占有人的权益，实现占有制度的立法宗旨，法律所作的占有人基于其占有而产生的各种权利外象具有真实的权利