2017年中国政法大学民商经济法学院801法学综合二之民事诉讼法学考研冲刺密押题
● 摘要
一、简答题
1． 如何界定合同履行地并据此来确定合同纠纷案件的管辖法院？
【答案】（1）因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地法院管辖。
（2）合同履行地，是指合同规定的履行义务的地点，在买卖合同中，主要是指合同标的物的交付地。
合同履行地应当在合同中明确约定。对履行地约定不明确的合同，应当根据《合同法》第62条的规定确定履行地，即“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行”。
确定合同履行地在实践中是个相当复杂的问题，当事人之间、法院之间常常对如何确定合同履行地产生分歧，并由此引发管辖权争议。《民事诉讼法》施行以来，最高人民法院曾多次对如何确定合同履行地作出司法解释或批复。这些解释和批复所规定的合同履行地是:
①如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地法院管辖。
②买卖合同履行地按下列情况确定:
a. 当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地；当事人在合同中未明确约定履行地点的，以约定的交货地为合同履行地。
b. 当事人在合同中明确约定了履行地点或交货地点，但实际履行中以书面方式或双方当事人一致认可的其他方式变更约定的，以变更后的约定确定合同履行地。
c. 当事人在合同中对履行地点、交货地点未作约定或约定不明确的，或者虽有约定但未实际交付货物，且当事人双方住所地均不在合同约定的履行地，以及口头购销合同纠纷案件，均不以履行地确定案件管辖。
③加工承揽合同，以加工地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。
④财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。
⑤补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地。
⑥借款合同，以贷款方所在地为合同履行地，但当事人另有约定的除外。
⑦证券回购合同。凡在交易场所内进行的证券回购业务，交易场所所在地为合同履行地，在交易场所之外进行的证券回购业务，最初付款一方（返售方）所在地为合同履行地。
⑧名称与内容不一致的合同。当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称，但合同约定的权利义务内容与名称不一致的，应当以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质，从而确定合同的履行地；合同的名称与合同约定的权利义务内容不一致，而根据该合同约定的权利义务难以确定合同性质的，以及合同的名称与该合同约定的部分权利义务内容相符的，则以合同的名称确定合同的履行地。
2． 简述我国各种审判程序当中审判组织的区别。
【答案】审判组织，是指代表法院行使审判权，对案件进行审理和作出裁判的组织机构。民事诉讼中的审判组织，则是指代表法院行使民事审判权，对民事案件进行审理和作出裁判的组织机构。根据我国《民事诉讼法》的相关规定，我国的审判组织有独任审判员和若干审判人员组成的合议庭两种形式。
（1）我国各种审判程序中的审判组织
①第一审程序中的审判组织形式
《民事诉讼法》第39条规定，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。根据该规定，我国民事诉讼第一审程序的审判组织形式如下:
a. 独任制法庭及其适用
独任制法庭，是指由一个审判员代表法院行使审判权的审判组织形式。其适用有一定的范围: 第一，独任制法庭只适用于对简单的诉讼案件和一般的非讼案件的审理。
第二，独任制法庭只在基层法院及其派出法庭适用，中级和中级以上的法院不适用独任制。 第三，独任制法庭只在一审时适用，二审时不适用。
b. 合议庭及其适用
在普通程序中，合议庭的组成有两种形式:
第一，由审判员和人民陪审员共同组成。由审判员和人民陪审员共同组成合议庭的，陪审员的人数可以是合议庭人员中的多数，也可以是合议庭人员中的少数。陪审员在人民法院参加审判期间，与审判员具有同等的权利，但不可以出任合议庭的审判长。
第二，由审判员组成合议庭。
《民事诉讼法》第40条第2款规定，第二审人民法院发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
②第二审程序中的审判组织形式
《民事诉讼法》第40条第1、2款规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
在第二审程序中，合议庭由审判员组成，陪审员不参加二审的合议庭。这是因为二审程序不仅审理当事人之间的争议而且还担当着监督一审裁判是否正确的任务，需要对一审裁判认定的事实和适用的法律是否正确作出审查，这些工作不适宜由陪审员完成。
③再审程序中审判组织的形式
《民事诉讼法》第40条第3款规定，审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。
a. 在再审程序中，再审案件原来是一审并适用一审程序进行审理的，按第一审程序合议庭的组成形式另行组成合议庭。
b. 再审案件原来是二审的，按第二审程序合议庭的组成形式另行组成合议庭。
④特别程序中的审判组织的形式
《民事诉讼法》第178条规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。特别程序的审判组织分为两类:
a. 选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理。在特别程序中，只要是要求对案件的审理实行合议制的，合议庭都由审判员组成。因为适用特别程序审理的案件一般是通过履行一定的法定程序，通过适用法律对有关的法律权利或法律事实的存在状态予以评判。这些工作由审判员来完成比较适宜。
b. 其他案件由审判员一人独任审判。即除选民资格案件或重大、疑难案件外，其他特别程序由独任审判员审理。
3． 简述我国民事诉讼中协议管辖须具备的条件。
【答案】协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。
协议管辖有明示协议管辖和默示协议管辖之分。前者须有当事人约定管辖的书面协议，后者则从原告向无管辖权的法院起诉，法院受理后被告不对管辖权提出异议并应诉答辩，推断双方当事人均同意由该法院管辖。
根据《民事诉讼法》第25条规定，非涉外诉讼中的协议管辖须具备以下条件:
①协议管辖只适用于合同纠纷案件，当事人对合同纠纷以外的其他民事、经济纠纷不得协议管辖。
②协议管辖仅适用于合同纠纷中的第一审案件，对第二审案件，当事人不得以协议方式选择管辖法院。
③协议管辖是要式行为，必须采用书面形式。
④当事人必须在法律规定的范围内进行选择。
⑤当事人必须作确定的、单一的选择。
⑥当事人选择法院时，不得违反有关级别管辖和专属管辖的规定。
协议管辖是民事诉讼中处分原则的体现，它的设立意味着当事人的处分权进一步扩大. 标志着