2017年暨南大学商法学复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 票据的文义性
【答案】票据的文义性，是指票据行为的内容完全以票据上记载的文义为准。即使票据上记载的文字与实际情况不符，仍应以文字记载为准，不允许票据当事人以票据文字以外的事实或证据，来对票据上的文字记载作变更或者补充。由于票据行为具有文义性，因此票据成为一种“文义证券”。
2． 独立董事
【答案】独立董事是指公司在董事会中设立的由专家等独立人士担任的非执行董事（也称为外部董事）。独立董事制度主要是通过在董事会中设置无利害关系同时又具有一定专业知识的独立董事，起到对公司运作提供咨询、顾问和监督的作用。
独立董事制度的意义主要在于帮助保持董事会的独立性，维护所有股东利益，增加股东价值; 以其专业知识协助管理层对公司进行科学有效的管理，提升公司的效益。
3． 证券的公开发行与非公开发行
【答案】公开发行是指发行者向不特定的社会公众广泛出售证券的行为。我国《证券法》对公开发行作了明确的界定。有下列情形之一的，为公开发行:①向不特定对象发行证券的; ②向特定对象发行证券累计超过200人的; ③法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行是指面向少数特定的投资者发行证券的行为。
我国《证券法》对非公开发行作出了限制:非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。
公开发行与非公开发行都是证券发行募集资金的方式; 二者的区别主要在于发行对象的不同。
4． 商合伙与民事合伙
【答案】商合伙是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。商合伙是一个拟制的法律主体，它以自己的名义实施商行为。商合伙的设立必须履行工商登记。
民事合伙是指按照我国《民法通则》和有关工商登记法规的规定，两个以上的自然人，按照合伙协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动; 投入的财产属个人所有，由合伙人共同使用; 合伙经营积累的财产归合伙人共有; 发生亏损应由合伙人负连带清偿责任的组织。
二者的联系在于商合伙与民事合伙均为合伙的组织形式，是法律拟制的主体。二者的区别主要在于商合伙一般有固定的经营场所，必须进行工商登记; 民事合伙一般为自然人直接的结合，具有一定的松散性，且一般不需要进行工商登记。
5． 海上拖航合同
【答案】海上拖航合同，又称海上拖带合同，是指承拖方用拖轮将被拖物经海路从一地拖至另一地，由被拖方支付拖航费的合同。海上拖航合同的双方当事人是承拖方和被拖方。承拖方以自己的或者租用的船舶为相对方提供海上拖航服务，并按约定收取费用。可见，海上拖航合同既不同于海上货物运输合同，也不同于海上救助合同，是一种独立的海商合同。
6． 公司解散与公司破产
【答案】公司解散是指公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。
公司破产有广义和狭义之分。狭义上的公司破产是指破产清算，是当债务人不能清偿到期债务并且资不抵债时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序; 广义上的公司破产是指由破产清算程序与破产和解、破产整顿等预防性程序共同构成的一个统一的破产法律制度体系。
二者的相同点包括:
①二者都具有法定性，即都是法律规定的制度，都需要按照法律规定的要求和程序进行; ②二者都可以导致公司法人资格的消灭;
③公司法人资格消灭前，都需要进行清算。
二者的不同点包括:
①二者发生的事由不尽相同。公司解散可以是依据法律规定，也可以是章程规定，甚至可以是股东协商解散。其中，破产也是公司解散的一个原因。公司破产的原因比较单一，即资不抵债，无法偿还到期债务。
②公司法人资格是否消失，不完全一致。公司解散后，需要进行注销登记，法人资格消灭。公司破产如果经重整，恢复了偿债能力，可以恢复法人资格。
③法院是否介入不相同。公司解散一般不需要法院介入，而公司破产必须由法院介入，由法院主持破产程序。
7． 海难救助
【答案】海难救助，又称海上救助，是指对在海上或者与海相通的可航水域遇险的船舶和其他财产进行救助的活动。海难救助有广义和狭义之分。广义的海难救助是指对海上遇难的人命和财产的救助，狭义的海难救助是指对海上遇难财产的救助。
8． 出票
【答案】出票是指出票人签发票据并将其交付给收款人的票据行为。出票是最基本的、最主要的票据行为。出票由作成票据和交付票据两项行为构成。作成票据，是指出票人依照票据法的规定，在票据上记载法定内容并签名或盖章的行为。交付票据，则是指出票人依据自己的本意将作成的票据实际交给他人占有的行为。
二、简答题
9． 简述资本形成制度。
【答案】经过长期的实践，西方国家《公司法》己经形成了相对独立的三种公司资本制，即法定资本制、授权资本制、折中资本制。
（1）三种公司资本制的内涵
①法定资本制，又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认缴，否则公司即不能成立。
②授权资本制是指在公司设立时，资本总额虽亦应记载于章程，但并不要求发起人全部认缴，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立; 未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集之。
③折中资本制，又称认可资本制，是介于法定资本制和授权资本制之间的一种新的公司资本制度，是两种制度的有机结合。
（2）我国采用的是法定资本制
《公司法》第26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，同时规定了公司分期缴纳制度、首次出资比例、缴纳期限。第81条针对发起设立的股份公司和募集设立的股份公司，就前述事项做出了类似的规定。从以上规定，可以确认我国新《公司法》采用的是法定资本制，理由如下:
①注册资本在公司成立时必须由全体股东或发起人全部认缴或认购（股份公司发起设立）; 采取募集力一式设立的股份有限公司，其注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额，可见并不存在授权资本，因而新《公司法》采用的并非授权资本制。
②允许股东分期缴纳所认缴的出资，这完全符合法定资本制的一般做法，改变了原《公司法》不允许分期交付的规定，因而新《公司法》的公司资本制度并非原《公司法》的沿用。
③法定资本制符合我国目前的国情，既切合实际又便于操作。
10．结合我国《公司法》的具体规定，分析我国公司法采取的是股东会中心主义还是董事会中心主义。这种立法选择的依据如何? 应否变革以及未来应如何变革?
【答案】（1）我国《公司法》采取的是股东会中心主义，结合其具体规定分析如下:
①股东会中心主义，就是赋予股东会广泛的决议权，规定了必须由股东会决议的事项，可由股东会决议的事项，以及是否经股东会决议由股东会自行决定的事项。股东会除享有法定职权外，还在章程中为自己设定了种种职权。
②我国《公司法》第38条和第100条明确规定了股东会应该行使的十项法定职权。同时，《公司法》还赋予了公司章程对股东会权利进行自治性规定的空间。股东会在我国公司法和公司实践中，是公司的最高权力机关。
综上，我国《公司法》显然采取的是股东会中心主义。
（2）我国《公司法》采取股东会中心主义立法选择的依据