2016年浙江财经大学法学院宪法学与行政法学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 变更判决
【答案】变更判决是指人民法院变更被诉具体行政行为的判决。人民法院变更具体行政行为，必须具备两个基本条件:
①具体行政行为是行政处罚行为，对不是行政处罚的其他具体行政行为，人民法院不能变更; ②行政处罚显失公正。
2． 行政关系与行政法律关系
【答案】①行政关系与行政法律关系的含义:
行政法律关系是指受行政法律规范调控的因行政活动（权利活动和非权利活动）而形成或产生的各种权利义务关系。行政法律关系的具体内容表现为行政主体与相对人之间的权利义务关系。
行政关系即一定层次的公共利益与个人利益之间的关系。但是行政关系只是一种事实关系，它们必须经过行政法规范的调整才转变、上升为行政法律关系。
②行政法律关系与行政关系是两个联系紧密的概念，同时又是两个不同的概念。二者之间的区别主要体现在:
a. 性质不同。行政法律关系是行政关系的法律表现形式，行政关系是行政法律关系的实体内容。行政关系是一种事实上的社会关系，具有物质关系的属性; 而行政法律关系则更多的体现了国家的意志，具有思想关系的属性。
b. 与行政法的关系不同。就二者与行政法的关系来看，行政关系是行政法的调整对象，而行政法律关系则是行政法对行政关系调整后的结果。
c. 内容范围不同。一般而言，行政关系与行政法律关系在内容范围上是基本一致的，但行政关系作为一种事实上的社会关系，在内容范围上要比行政法律关系更为广泛。
d. 形成的时间不同。行政关系是一种事实上的社会关系，往往先于行政法律关系的存在而存在。因为行政法律关系是行政法规范对行政关系进行调整和规范的结果，行政法律关系是对行政关系的反映。
3． 不具有强制力的行政指导行为
【答案】行政指导是行政机关基于国家的法律、政策的规定而作出的，旨在引导行政相对人自愿采取一定的作为或者不作为，以实现行政管理目的的一种非职权的行为。
行政指导具有以下三个特征:①行政性; ②多样性; ③自愿性。对不具有强制力的行政指导行为，不可以提起行政诉讼。
4． 行政复议第三人
【答案】行政复议第三人，是指同申请行政复议的具体行政行为有利害关系，申请参加或者由复议机关通知参加的申请人和被申请人以外的其他公民、法人或者其他组织。
5． 行政追偿
【答案】行政追偿，又称行政求偿，是指行政赔偿义务机关代表国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后，依法责令有故意或重大过失的公务员、受委托的组织或者个人承担部分或全部赔偿费用的法律制度。行政追偿有两个条件:
①赔偿义务机关己经向赔偿请求人，即受到损害的公民、法人或其他组织支付了贴偿金; ②行政机关工作人员或者受行政机关委托的组织或个人违法行使行政职权造成了受害人合法权益的损失，且其在主观上有故意或者重大过失。
6． 行政合同的实际履行原则
【答案】行政合同的当事人必须按照合同规定的标的履行，不能任意变更标的或者用违约金和损失赔偿的方法代替合同的履行。
行政合同的签订目的是为了公共利益，而公共利益是不可替代的，必须获得实现。因此，出于公共利益的需要，双方当事人有能力履行的，行政合同就必须实际履行。
7． 肯定性行政行为与否定性行政行为
【答案】这是基于行政行为的内容所体现对相对人请求的态度不同所作的一种分类。
行政相对人向行政主体申请某项权利时，行政主体作出同意决定的，称作肯定性行政行为; 反之，称作否定性行政行为。无论肯定性还是否定性行为，都还可细分为全部肯定性或全部否定性、部分肯定性或部分否定性行为。
这种分类仅适用于依申请行为领域，依职权行为中不存在这一划分。区分这两种行为最为重要的意义在于，厘清不作为行政行为与否定性行政行为的关系。其实，不作为行政行为与否定性行政行为是完全不同的:
①不作为与作为行为是根据行为的方式确定的，肯定性与否定性行为则是根据行为的内容同意申请或不同意申请）确定的。
②不作为与作为行为既发生在依申请行为之中，也发生在依职权行为之中，而肯定性或否定性行为只发生在依申请行为之中。
③肯定性或否定性行为只发生在作为行为中，不发生在不作为行为之中。
8． 行政行为说明理由制度
【答案】行政行为说明理由是指行政机关在作出对行政相对人合法权益产生不利影响的行政行为时，除法律有特别规定外，必须向行政相对人说明其作出该行政行为的事实因素、法律依据以及裁量时所考虑的政策、公益等因素。
二、简答题
9． 简述行政机关侵犯相邻权的情形。
【答案】具体行政行为所许可或者批准的民事行为可能侵犯到相邻权:
（1）行政机关许可的采矿行为可能侵犯到了邻地使用权人的相邻权;
（2）对高层建筑的许可行为可能影响到邻地使用权人或者邻地建筑所有人的采光权、通风权。
（3）许可在区分所有的建筑物内开设歌厅、饭馆等餐饮娱乐业，因使区分所有人得以改变原有单元房的用途二使用专有部分，从而侵犯到了其他区分所有人的相邻权等。
以上三种情况，相邻权人实际上使处于相关人的地位，行政机关行为虽然直接指向相对人，但作为与相对人处于相邻权地位的相关人因此也受到影响，要从根本上保护相邻权，必须将赋予民事行为合法性的具体行政行为撤销或者确认违法才可。因此，法律赋予相邻权人原告资格。
10．简述行政诉讼证据与其他证据的异同。
【答案】行政诉讼证据具有所有证据的共性，即关联性、客观性和合法性。但行政诉讼证据也具有自身的特殊性。包括以下几个方面:
（1）证据种类的广泛性
①行政诉讼证据具有特有的法定证据种类“现场笔录”:是行政机关工作人员在实施行政行为时对现场情况所作的书面记录，这种记录必须在现场由特定的工作人员制作，并应当附当事人的签名或盖章，其目的是约束行政行为的实施过程，如果日后围绕该行政行为产生行政诉讼，可为当时的行政行为情况提供规范和详细的介绍;
②行政机关在作出具体行政行为时，除遵照法律和法规的规定外，还要遵守规范性文件，这些规范性文件不同于法律法规，在行政诉讼中不构成对法官的强制约束力，但它却是行政机关作出具体行政行为应当依据的标准，为行政机关行为的正当性提供了依据，因此具有行政诉讼证据的性质，虽然在《行政诉讼法》及其相关司法解释中并没有把规范性文件作为单独的证据种类列出，但根据第三十二条的规定，“被告……应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件”可以推断，我国已经承认规范性文件的证明价值。
（2）证据来源的特定性
行政诉讼证据主要来自于行政程序中，因为行政机关在作出具体行政行为时必须遵循“先举证、后裁决”的基本举证规则。
（3）举证责任分担的特定性
在行政诉讼中，被告对具体行政行为的合法性承担举证责任是原则，原告只在特定情况下承担对特定事项的举证责任，这是由行政机关和相对人在具体行政行为中的角色和作用决定的。
（4）证据审查阶段和方式的特定性
法院对一切证据的审查都必须限制在法庭审理的过程中，而不能在其他诉讼阶段，以加强行政诉讼证据审查的公正性，方便行政相对人的监督。