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2017年深圳大学FS05民事诉讼法及刑事诉讼法之民事诉讼法学复试实战预测五套卷（一） . . 2 2017年深圳大学FS05民事诉讼法及刑事诉讼法之民事诉讼法学复试实战预测五套卷（二） 11 2017年深圳大学FS05民事诉讼法及刑事诉讼法之民事诉讼法学复试实战预测五套卷（三） 20 2017年深圳大学FS05民事诉讼法及刑事诉讼法之民事诉讼法学复试实战预测五套卷（四） 30 2017年深圳大学FS05民事诉讼法及刑事诉讼法之民事诉讼法学复试实战预测五套卷（五） 39

一、概念题

1． 民事上诉

【答案】民事上诉是指当事人不服第一审法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限内声明不服，要求上级法院撤销或变更该裁判的诉讼行为。上诉作为当事人的重要诉讼权利之一，是一审错误裁判的一种救济手段。诉权是宪法和法律保护的一项基本权利，上诉权是诉权的延伸。当事人不服第一审法院所作的裁判，除法律另有规定的以外，均可在法定期限内向上一级法院提起上诉。

2． 支付令

【答案】支付令，是指在督促程序中由人民法院发布的，旨在限令债务人履行支付义务或者提出书面异议的法律文书，若债务人在法定期间内既不履行债务又不提出异议，则发生强制执行的法律效力。支付令又称为支付命令、督促决定。支付令是督促程序中最重要的法律文书，人民法院对支付令的申请经过审查，认为符合条件的，应当依法发出支付令。

3． 协议管辖

【答案】协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。协议管辖只适用于合同纠纷案件，仅适用于合同纠纷中的第一审案件，协议管辖是要式行为，必须采用书面形式，当事人必须在法律规定的范围内进行选择。当事人必须作确定的、单一的选择。当事人选择法院时，不得违反有关级别管辖和专属管辖的规定，当事人在协议时只能变更第一审的地域管辖，不得变更级别管辖。

4． 参与分配

【答案】参与分配，是指在执行程序中，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，申请执行人以外的其他债权人凭有效的执行依据也申请加入已开始的执行程序，各债权人从执行标的物的变价中获得公平清偿的制度。参与分配是为实现对债务人的多个债权人的公平保护而设立的执行程序。除享有担保物权的债权人可优先受偿外，各债权人都有获得公平清偿的权利。

5． 再审程序

【答案】再审程序是指已经发生法律效力的判决、裁定和调解书出现法定再审事由时，由人民法院对案件再次进行审理所适用的程序。再审程序的提起，只能是特定的机关和人员。我国民事再审程序的启动有三种途径：①人民法院依职权启动再审；②人民检察院提起民事抗诉启动再审；③当事人申请再审。有权提起再审的主体包括各级法院院长和审判委员会、上级人民法院、

最高人民法院、有审判监督权的人民检察院、当事人、合法权益受到侵害的案外人。

再审程序是为了纠正已经发生法律效力裁判中的错误而对案件再次进行审理的程序。再审程序并不是每一个民事案件必经的程序，只是对于已经发生法律效力而且符合再审条件的判决、裁定、调解协议才能适用的一种特殊审判程序。再审程序是民事诉讼程序制度中的一项补救制度，是民事诉讼程序制度中不可缺少的一个组成部分。

6． 先予执行

【答案】先予执行，是指人民法院在受理案件后、终审判决作出前，根据一方当事人的申请，裁定对方当事人向申请一方当事人给付一定数额的金钱或其他财物，或者实施或停止某种行为，并立即付诸执行的一种程序。先予执行程序的意义在于解决当事人生活、生产经营上的燃眉之急，从而使诉讼活动得以顺利进行。

二、简答题

7． 简述民事诉讼第三人与共同诉讼人的区别。

【答案】（1）两者的含义

①共同诉讼人，是指当事人一方或双方为二人以上，诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意，一同在人民法院进行诉讼的人。

②民事诉讼中的第三人，是指对他人争议的诉讼标的有独立的请求权，或者无独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。

（2）两者的区别

二者的区别主要包括:

①参加诉讼的时间不同。共同诉讼人一般都是一开始就参加诉讼或法院通知其参加诉讼；而第三人是诉讼开始后，以独立的实体权利或案件的处理结果将同他有法律上的利害关系的资格参加诉讼。

②参加诉讼的方式不同。共同诉讼人可以以起诉或应诉方式参加诉讼；而有独立请求权的第三人是以起诉方式参加诉讼，无独立请求权第三人是以申请或法院通知的方式参加诉讼。

③诉讼的请求不同。共同诉讼人的诉讼请求总是与原被告一方的诉讼请求相联系或同种类的；而第三人的诉讼请求与原被告的诉讼请求是不相关或独立的。

④诉讼标的不同。共同诉讼人在共同诉讼中争议的标的可能是同一的，也可能是同一种类的；而第三人参加诉讼，与本案的争议标的必须是同一的。

⑤民事法律关系不同。共同诉讼人与原被告一方有各自的民事法律关系；而第三人与原被告之间并不是都有各自的民事法律关系。

⑥诉讼的对象不同。共同诉讼人只能对一方提起诉讼；而第三人与原、被告的利益是不同的或者是对立的，他既可向原、被告一方提起诉讼，也可同时向原、被告提起诉讼。

⑦诉讼上的权利义务不同。共同诉讼人（无论必要的或非必要的共同诉讼）如不服一审判决

均有上诉权，其中必要的共同诉讼人中只要一人上诉，对其他均有效；而第三人中法院判决无需其承担实体义务的无独立请求权的第三人则无上诉权，因为他对当事人之间的诉讼不存在利害关系，赋予他上诉权是毫无意义的。

8． 依据民诉法，期间之计算应当遵循哪些规则?

【答案】民事诉讼中的期间，是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。依据民诉法，期间的计算应当遵循计算规则和剔除规则。

（1）期间的计算:

期间以时、日、月、年计算。在实际计算时，遵循以下3项规则:

①期间开始的时和日，不计算在期间内。

②期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。

③期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。

（2）期间的剔除

期间的剔除，是指人民法院按照规定，不把期间进行中虽然用于某些必要事项或活动但却难以精确控制的时间计入该项期间。

我国《民事诉讼法》中除了“期间不包括在途时间”的规定外，无其他规定属于期间的剔除。但是，按照《审限规定》和《关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》下列期间小计入审理、执行期限:

①因当事人、诉讼代理人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验，人民法院决定延期审理一个月之内的期间; 延期审理超过一个月的时间，仍须计入案件的审结期限;

②民事案件公告（包括公告送达执行法律文书）、鉴定的期间;

③审理当事人提出的管辖权异议和处理人民法院之问的管辖争议的期问;

④民事（审判）、执行案件由有关专业机构进行审计、评估、资产清理的期间;

⑤中止诉讼（审理）或中止执行至恢复诉讼（审理）或恢复执行的期间;

⑥当事人达成执行和解或者提供执行担保后，执行法院决定暂缓执行的期间;

⑦上级人民法院通知暂缓执行的期间;

⑧执行中拍卖、变卖被查封、扣押财产的期间;

⑨执行过程中就法律适用问题向上级人民法院请示的期间;

⑩与其他法院发生执行争议报请共同的上级人民法院协调处理的期间。

9． 简述ADR 的主要形态和特征。

，又称非诉讼纠纷解决机制，在国外被称为替【答案】ADR （Alternative Dispute Resolution）

代性纠纷解决方式，主要指的是诉讼以外的纠纷解决机制，属于私力救济与社会救济范畴。ADR 的主要形态包括有:和解（谈判）、调解和仲裁。

（1）和解，是指当事人以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。其主要特征是:a. 高度自