2018年上海海事大学法学院825法理学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、名词解释
1． 法律规则
【答案】法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。法律规则通常由严密的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析，法学界有不同的看法，主要有三要素说和二要素说。二要素说是占主导地位的学说，其主要内容是:法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。
2． 法律原则与法律价值
【答案】（1）法律原则是指可以为法律规则提供某种基础或本源的、综合性的、指导性原理和准则。法律原则通常反映出立法者以法的形式所选择确定的基本价值，体现了法律的主旨和精神品格。
（2）法律价值指法这种客体对个人、阶级、社会的积极意义，是法的存在、作用和变化对这些主体需要的满足及其程度。法律价值包含三个方面的内容:①法律在发挥其社会作用时能够促进或者说保护和增加哪些价值; ②法本身具有哪些价值; ③在不同类价值之间或同类价值之间发生矛盾时，法根据什么标准来对它们进行评价。
（3）法律原则是法律价值的具体体现，但不同部门法其价值取向的侧重点不同，规定的法律原则也有所区别。
3． 积极行为
【答案】积极行为，又称“作为”，指以积极、主动作用于客体的形式表现的、具有法律意义的行为。根据行为的表现形式不同，可以把法律行为分为积极行为和消极行为。在法律上，这两种行为不能反向选择，即当法律要求行为人作出积极行为时他就不能作出消极行为，当法律要求行为人作出消极行为（禁止作出一定行为）时他也不能作出积极行为，否则就构成了违法行为。
4． 法律发展
【答案】法律发展，是指与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。法律发展更关注法律制度在当下所发生的以及面向未来所可能发生的动态的进步过程。
5． 社会正义
【答案】（1）社会正义是指一个社会基本制度及其所含规则和原则的合理性和公正性。从主体的角度，把正义划分为个人正义与社会正义。社会正义适用于社会及其基本的经济制度、政治
制度和法律制度。
（2）社会正义包括两个层面:①社会各种资源、利益以及负担之分配上的正义; ②社会利益冲突之解决上的正义。前者可谓“实体正义”，后者可谓“形式正义”或“诉讼正义”。
6． 法律职业技术与法律职业伦理
【答案】（1）法律职业技术与法律职业伦理的概念
①法律职业技术是一种专门化的技术，它包括法律解释技术、法律推理技术、法律程序技术、证据运用技术、法庭辩论技术、法律文书制作技术等等。这种技术不同于大众技术和其他职业技术。
②法律职业伦理是指法律人在其职业实践中必须遵守的一种道德律。法律职业伦理会因时代的不同而在内容上有所差异，但基本内容是相同的。法律职业伦理也不同于大众伦理，更不同于其他职业伦理，它是由法律活动的特性决定的。
（2）法律职业技术与法律职业伦理的关系
法律职业技术与法律职业伦理都是法律职业专门性的表现，但是二者从不同的角度来论证。法律职业技术是从法律职业技能的角度，法律职业伦理是从职业素养的角度。
二、简答题
7． 不同法律关系的客体有何不同?
【答案】不同法律关系的客体不同，表现如下:
（1）绝对法律关系的客体
权利人通过自己的行动满足自己的利益，义务人承担消极的不作为的义务，法律关系的客体表现为权利人积极行为指向的物质和非物质财富。
绝对法律关系的客体具有两个特点:
①由于这类法律关系旨在确认一定的事实关系，所以，其客体往往是当时现存的物质和非物质财富;
②其客体独立存在于权利人满足自己利益的行为之外。
（2）相对法律关系的客体
只有通过义务人的积极行为，权利人的利益才能得到满足，因此，法律关系的客体表现为义务人积极行为所指向的物质和非物质财富。
相对法律关系的客体具有两个特点:
①相对法律关系旨在建立一种当时还不存在的关系，从而形成和发展具体事实关系，因此，其客体表现在权利人要求义务人完成积极行为所要达到的结果;
②在说明法律关系的社会内容即主体承担义务的行为的同时充分揭示了法律关系的客体，即义务人活动的结果。
（3）保护性法律关系的客体
保护性法律关系表现为国家通过法律制裁的方式行使权利，使违法者接受法律制裁。因此，违法者在法律规定的范围内向国家承担法律责任的行为结果，是该法律关系的客体，它表现为违法者遭受一定的物质或非物质财富的损失。
（4）一般法律关系的客体
一般法律关系是对现存的经济与政治制度、公民的社会与政治自由的确认，因此，该法律关系的客体是现存的物质与非物质财富，包括社会经济与政治财富、作为公民的基本权利与自由的基础的财富和与人身相联系的非物质财富。
8． 思考法律规范、法律行为、法律关系与法律责任等范畴之间的逻辑关系。
【答案】（1）法律规范、法律行为、法律关系与法律责任的含义
①法律规范是由国家制定或认可的、逻辑上周全的、具有普遍约束力的行为规则，它规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务，并以国家强制力作为实施的保障。
②法律行为是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。
③法律关系是根据法律规范产生、以主体之间的权利义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。
④法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以赔偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。
（2）法律规范、法律行为、法律关系与法律责任等范畴之间的逻辑关系
①法律行为显著特征就是具有法律性，法律性有两个表现:
a. 法律行为由法律规定、受法律调整，而调整和规定法律行为的就是法律规范。法律规范规定了一定的行为模式，规定人们哪些行为能为、哪些行为不能为，并对法律行为进行肯定性或否定性的评价。
b. 法律行为能够产生法律效力，或产生法律效果，即法律行为往往是交互性的，处在一定的法律关系中，法律行为能够引起人们之间权利义务关系的产生、变更或消灭。结果是法律行为的外在方面，法律行为必须要有结果。判断法律行为结果，要从法律角度进行评价，即由法律规范根据结果确定行为是合法还是违法的，如果是违法的，则行为人要承担一定的法律责任，所以违法的法律行为，包括违约行为（法律对其否定性的评价）会导致法律责任的产生。
②法律关系是法律调整的社会关系，法律规范的存在是法律关系形成的前提。任何一种具体的法律关系都是以相应的法律规范的存在为前提的。
法律关系形成、变更和消灭的一个原因就是法律行为。法律关系是有国家强制力保障的社会关系。法律关系的任何一方如果无理拒绝或迟延履行义务，另一方有权请求国家有关机关责令对方履行义务或承担由于未履行义务而产生的法律责任。所以，对法律关系的无理的不合法的破坏会导致法律责任的产生。
③责任法定原则是法治原则在归责问题上的具体运用，它的基本要求为:作为一种否定性的法律后果，法律责任应当由法律规范预先规定; 违法行为或违约行为发生后，应当按照事先规定的性