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一、简述题

1． 简述我国《物权法》对物权保护的具体方式。

【答案】（1）物权的保护，是指通过法律规定的方法和程序保障物权人在法律许可的范围内对其财产行使占有、使用、收益、处分权利的制度。保护物权实质是保护被侵犯的权利，物权保护制度就是对被侵犯的物权适用的法律规定。物权的民法保护，按是否通过民事诉讼程序可以分为两种:一是物权的自我保护，传统民法上称之为自力救济; 二是通过民事诉讼程序对物权的保护，传统民法上称之为公力救济。

（2）依据我国物权法及其他民事法律、法规的规定，我国民法对物权的保护，有以下的特殊方法:

①请求确认物权。在财产的归属、内容问题发生争议而处于不确定状态的时候，当事人可以向法院提起诉讼，请求确认物权。确认物权只能由当事人向法院提出，并通过民事诉讼程序解决。我国《物权法》第33条规定:“因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。”即请求确认物权是法律明文规定的保护方式，同时，确认物权又是采取其他保护方法的最初步骤。

②物上请求权。物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害，又称物权请求权。物权是对物的直接支配权，其实现无须他人行为的介入。如果有他人干涉的事实，使物权受到妨害或者有妨害的危险时，必然妨碍物权人对物的直接支配，法律就赋予物权人请求除去妨害和防止妨害的权利。

③请求修理、重作、更换或者恢复原状。物权人的财产因受非法侵害遭到损坏时，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。我国《物权法》第36条规定:“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。”恢复原状一般是通过修理或其他方法使财产在价值和使用价值上恢复到财产受损害前的状态。

④请求赔偿损失。物权人的财产因他人的不法侵害而毁损、灭失时，物权人有权请求侵害人赔偿损失，或者请求人民法院责令侵害人赔偿损失。赔偿损失是对不法侵害造成的财产的毁损、灭失，依原物的价值折合货币进行赔偿。

（3）确认所有权、返还原物、排除妨碍、消除危险、恢复原状、赔偿损失，这几种保护方法是物权的最基本的保护力一法。在物权受到侵害时，这些保护力一法是互相联系、互相补充的，根据物权受到侵害的不同情况，可以采取其中一种保护方法，也可以同时采取几种保护方法。但是有些是不能同时采取的，要视不同情况而定。

2． 简述抵销的条件和效力。

【答案】抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在

对等额内消灭。

（1）抵销一般须具备以下要件:

①须双方互负有债务，互享有债权。抵销是通过冲抵债务，使双方的债权在同等数额内消灭，因此，抵销必以当事人双方相互享有对立的债权、负有对立的债务为前提。抵销人供抵销的债权应为自己享有的具有完全效力的债权。抵销人的债权为诉讼时效完成后的债权的，不得以之供抵销，但对方以其债权与之抵销的，可发生抵销的效力。抵销人只能以自己的债权供抵销。对于他人的债权，即使该债权人同意，也不得以之供抵销。

②须双方债务的给付为同一种类。抵销的债务以是同一种类的给付为必要。因为只有给付的种类相同时，当事人双方的经济口的才一致，通过抵销才可满足当事人双方的利益需要。两项债务为不同种类的给付，若当事人以抵销而不必为给付，则会难以满足当事人的经济需要。因此，抵销的债务一般为金钱债务和种类之债。

③须双方的债务均届清偿期。因为抵销具有清偿的效力，因此只有债务己届清偿期时才可抵销。两项债务，一项己届清偿期，而另一项未届清偿期时，若未到期的债务人主张抵销的，可以抵销; 己届清偿期的一方主张抵销，未到期的一方同意抵销的，则也可以抵销。如果两项债务都没有规定清偿期，则因为债权人都可随时要求债务人履行，则可以抵销。

但是，在当事人一方受破产宣告时，破产债权人的债权不论是否已届履行期限，也不论是否附有期限或解除条件，也不论给付种类是否相同，均得抵销。此为破产中的抵销与民事上的一般抵销不同。

④须双方的债务均为可抵销的债务。对于依法律规定或者债务的性质不得抵销的债务，不得抵销。双方约定不得抵销的债务也不得抵销。例如，相互提供劳务的债务，与人身不可分离的债务（如抚恤金、退体金等债务），依其性质不能抵销。法律规定不能抵销的债务主要有:禁止强制执行的债务; 因故意侵权行为而产生的债务; 约定应向第三人为给付的债务; 违约金债务、赔偿金债务等。

（2）抵销的效力主要表现在以下方面:

①双方的债权债务于抵销数额内消灭。双方债务数额相等的，双方的债权债务全部消灭; 双方的债务数额不等的，数额少的一方的债务全部消灭，另一方的债务于与对方债务相等的数额内消灭，其余额部分仍然存在，债务人就此部分债务余额负清偿责任。

②因抵销双方债务的消灭为绝对消灭。除法律另有规定外，任何人不得主张撤回抵销。已抵销的债务再为清偿时，发生不当得利。

③抵销的意思表示溯及于得为抵销时发生消灭债的效力。双方的债务适于抵销时，即为抵销权发生之时。在双方的债务清偿期不一致时，以主张抵销的一方当事人发生抵销权的时间为适于抵销的时间。

3． 代位权的效果。

【答案】（1）代位权行使的效力

①债务人的处分权的限制

债权人行使代位权后，对于被代位行使的权利，债务人的处分权能受到限制。因为如果对于债务人的处分权能不加以限制，允许债务人任意处分其财产，势必使债权人代位权制度的目的落空

②时效的中断

债权人提起代位权诉讼，一方面可以发生债权人的债权的诉讼时效中断的效果，另一方面，也发生债务人的债权的诉讼时效中断的效果。

（2）代位权效果的归属

代位权行使的效果，直接地归属于债务人; 即使在债权人受领交付场合，也须作为对债务人（次债务人的债权人）的清偿，而不能将它直接作为对债权人自己债权的清偿。

（3）代位权费用的负担

①债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。必要费用，可包括律师代理费、差旅费等。 ②在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。

4． 简述表见代理的分类。

【答案】表见代理是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，法律规定被代理人应负授权责任的无权代理。表见代理主要有如下类型:

（1）表见授权的表见代理

表见授权是指由自己的行为表示授予代理权，实际上并未授予代理权。表见授权可能是口头的，实践中多为书面形式，包括:

①代理证书。代理证书通常包括授权委托书、委托书和介绍信等。如果这些证书中没有明确规定代理的期限和内容，无权代理人持有这些证书与相对人订约，相对人就有理由相信其有代理权。如果证书中对代理权的期限和内容规定得非常明确，相对人没有仔细阅读，则不能认定其有合理的理由。

②单位印章。无权代理人持有单位印章，只要不是盗用的或者伪造的，相对人就存在相信其有代理权的理由。无权代理人仅仅持有单位负责人的名章，一般不能认定其具有代理权，因为名章不同于公章，没有严格的管理制度，伪造名章要比伪造公章更容易。

③单位介绍信。如果单位开的介绍信包含了授权的内容但是不具体，则具备表见授权的特征。如果单位介绍信没有包括授权的内容，则不能认定其享有代理权。

④空白合同书。空白合同书具有表见授权的特征，只要不是盗用的或者伪造的，就构成表见代理。

⑤其他证明材料。代理人如持有不动产交易时使用的权利证书、金钱借款中的借据，可认定构成表见授权。

（2）容忍的表见代理

无权代理人与相对人实施无权代理行为，被代理人知道而不表示反对，或者为履行合同进行