2017年华东政法大学人文学院801法学综合之外国法制史考研导师圈点必考题汇编
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一、概念题
1． 种姓制度
【答案】种姓制度是古代印度的社会等级制度，也是古代印度法的核心内容。‘种姓，，是与种族、姓氏有密切关系的社会集团，各集团严格实行内婚制，职业世袭。
种姓制度的内容包括:根据婆罗门教法的规定，各种姓的法律地位和权利义务是截然不同的。最高种姓为婆罗门，即祭司种姓，掌握宗教祭祀大权; 第二种姓为刹帝利，即武士种姓，掌握军政大权; 第二种姓为吠舍，从事商业或农业生产，属平民种姓; 第四种姓为首陀罗，从事低贱职业，多数为奴隶。前三个种姓被认为是“再生人”，即除自然生命外，还可因入教而获得宗教上的再生; 首陀罗是“非再生人”，只有一次生命。
各种姓间戒备森严，不得同桌而食，同井而饮，同席而坐，同街而居。低等种姓对高等种姓必须俯首帖耳，一心一意侍候高等种姓，路遇高等种姓时必须侧身而立，不得与之同行。这四大原始种姓之外还存在许多杂种种娃（即迎提），地位和职业亦由法律明确规定。
2． 公羊三世说
【答案】公羊三世说认为人类社会是沿着据乱世、升平世、太平世顺次进化的过程。
《春秋公羊传》说，孔子写《春秋》，“所见异辞，三世说所闻异辞，所传闻异辞”。19世纪末，康有为明确地把“公羊”的“三世’，、《礼记·礼运》的“小康”、“大同”与近代进化论思想融合在一起，系统地提出了“三世”说历史进化论，它的基本思想是:（1）人类社会是变易和进化的。
（2）社会历史进化是沿着据乱世—升平世—太平世的轨道，由君主专制到君主立宪，再到民主共和，一世比一世文明进步，进而达到“太平大同”这一人类最美满极乐的世界。（3）“三世”进化是和平的、循序渐进的，不能蹂等。（4）这种“三世”进化之义，是孔子所规定的。
康有为的这一学说打破了“天不变，道亦不变”论，也否定了历史循环论，在当时的社会中产生了积极的影响。但由于它强调社会历史的和平渐进，反对革命突变，又极力神化孔子，因而带有神秘主义色彩，后来受到资产阶级民主革命派孙中山等人的批判。
二、简答题
3． 试述美国法对英国法的继承与发展。
【答案】北美殖民地时期英国普通法的施行奠定了美国法的基础，决定了美国法的基本风格。以此为开端，美国法在继承、改造英国法的同时，赋予其法律以不同于英国法的特质，逐步形成自己的法律体系。
（1）美国法对英国法的继承（美国法的形成）
1776年至19世纪中叶，是美国法的形成时期。
①美国法形成过程中的独立化倾向
a. 早在殖民地时期，北美人民试图摆脱英国法的影响，走法的独立发展道路的观念就己经萌芽，一些殖民地纷纷制定自己的成文法律。随着美国的独立，创建美国自己的法律制度和法律体系成为待解决的问题，法律创制的独立化倾向也日益明显。
b. 独立后，美国试图摆脱对英国法那种往往不加鉴别或修改而给予认同的状况。加上边沁倡导的法律改革和法典编纂思想的影响以及美国社会生活和文化观念的特殊性，美国法在它的形成过程中，呈现出与英国法相对独立的发展趋势。
②以普通法为基础的新法律的创制
a. 美国法对英国法继承的原因:
第一，18.19世纪的英国普通法已经随着工业革命的开展，完成了由封建法向资本主义法的转变，古老的法律原则和法律概念，被赋予全新的资本主义内涵，这就决定了它与美国的政治经济性质的一致性，为美国对英国法的继承提供了一个基本前提。
第二，对于刚刚独立的美国来说，英国普通法在法学理论上和司法实践上都表现出强大的优势，庞大的普通法法学家和法官队伍以及他们的努力工作已使普通法深入人心。
第三，随着1783年英、美《巴黎和约》的签订，民族矛盾得到解决，加之在美英国移民的增多，语言文化的相通，所有这些都影响了美国法风格的最后确立。
b. 美国法对英国法的继承
19世纪上半叶，是美国的法学研究成果多产的时期，美国法学家和法律工作者纷纷发表文章和著作，对美国法进行阐释。他们的著作不仅使人们知道了美国法是什么样的，而且他们遵循英国法传统，创制美国化法律的基本思想和主张最终在理论上对美国建国初期的法律争论和实践作了小结，肯特和斯托里为美国最终继受英国法起了积极作用。
对美国法的形成起了重要作用的，还有19世纪中叶戴维·达德利·菲尔德倡导的法典编撰运动。菲尔德的努力推动了其他州的法典编撰工作。这一运动虽然没有改变美国继承英国法的基本格局，但对美国法的独立发展起了重要作用。到19世纪中叶，以英国法为基础的美国法模式最终确立。
（2）美国法的发展
19世纪中叶以后，随着产业革命的完成，新科学技术被广泛应用，交通和通信得到了极大改善，美国在经济上己成为工业化强国，加之海外扩张的结果，使美国城市迅速发展，人口大大增加，这一切都给美国法的发展成了自己的“先例原则”。这一原则的具体规则是:州下级法院在州法法律问题上，受联邦法院，特别是联邦最高法院判决的约束; 联邦法L 的约束，在州法律问题上，受相应州不违背联邦法律的州法院判决的哥行先例原则的时候，一开始就享有在必要时改变先例和创造新判例的皇循，主要是以是否有利于美国资本主义发展为标准。进入垄断资本主义时期。随着经济上从自由竞争走向垄断，美国在政对于州权力不断加强，与此同时，联邦中央权力结构中，以总统为代”功能加强，这一切都使20世纪的美国法较之19世纪末以前有了较主要有以下几个方面的上升。
4． 试述教会法的历史地位及其影响。
【答案】（1）教会法的含义
教会法是指天主教、东正教、基督教新教以及其他教派在不同历史时期所制定和编纂的各种规则和章程，以天主教会在不同历史时期的法律，尤其是中世纪法律为主。
（2）教会法的历史地位
天主教教会法与罗马法、日耳曼法相并列，成为欧洲前近代三大法律之一，是西方法律传统的重要组成部分。由于罗马教廷曾把天主教扩展到西欧各国，其居民曾大都是天主教徒，因而使得教会法拥有比各种世俗封建法广泛得多的适用和管辖范围，其效力实际上也高于世俗法。
（3）教会法的影响
教会法不仅奠定了西方法的“理性化”传统，而且对推进世俗法律的文明与进步也起过重要作用。其发展和普遍适用，对西方国家的法律尤其产生了深刻的影响。
①对于近代宪法的影响。最突出地表现在它所确立的权力结构和教会法学家的法律理念两个方面。在中世纪的西欧，教权与王权相互重叠冲突，构成教权和王权的二元对立结构，有时被称为“二权分立，，。它构成了近世宪法制度最重要的历史来源。近世宪法中的政府权力的有限性宪法制度可以在此找到其部分渊源。
②对私法的影响。教会法对近世法律影响最大的是在婚姻家庭制度方面。西方国家婚姻家庭制度长期受教会法的浸染。在当代，某些西方国家离婚法仍保留着诸如分居必须达到一定时间才准许离婚这样一些教会法的规范，说明教会婚姻法至今尚有影响。此外，教会法注重保护寡妇利益，要求结婚时丈夫必须保证抚养其妻，这也直接导致了西方国家“抚养寡妇财产，，制度的建立。 ③在财产法方面，教会法在不动产占有方面发展了一套较为完善的理论与制度。近世法律中关于占有权的保护和长期占有、取得等方面制度的完善在很大程度上要归功于教会法学家。对教会土地赠与的要求，是用益制，也就是现代信托制产生的一个重要原因。对刑法的影响。
④在定罪量刑方面，教会法坚持在法庭面前如同在上帝面前一样，所有的人，不分贫富贵贱，一律平等，奠定了近世法律平等原则的基础。
⑤在诉讼程序方面，刑事诉讼方面所确立起来的纠问式诉讼程序、二元程序体系，对后世诉讼法发展产生了相当大的影响。