2017年华东政法大学国际航运法律学院801法学综合之外国法制史考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、概念题
1． 明大浩
【答案】《明大浩》是指朱元璋亲自编纂的一部特别刑法，包括《大浩一编》七十四条，《大浩续编》八十七条，（（大浩三编》四十三条，《大浩武臣》三十二条，总计四编二百三十六条。
《明大浩》是以判例形式出现的、带有特别法性质的重刑法令，是律外之法。《明大浩》共四编，即《大浩一编》、《大浩续编》、《大浩三编》和《大浩武臣》，于洪武十八年至二十年之间颁行，共236条。“明刑弼教”是其颁行《大浩》的重要指导思想。《大浩》是明前期《大明律》之外最重要的法律。它以案例形式出现，也起到了宣传法制的作用。大浩比之明律新增了许多禁令、罪名，且处刑多重于明律，手段残忍。大浩偏重于惩治贪官与豪强，如《大浩续编》中87条，事涉贪官豪强的就占七十余条。
2． 三纲
【答案】“三纲”是指“君为臣纲，父为子纲，夫为妻纲”。
韩非曾从政治角度论述过“三纲”。他认为:“臣事君，子事父，妻事夫”是天经地义的。三者关系理顺了天理就大治，理不顺。天下就大乱。西汉董仲舒用阴阳五行说对“三纲”进一步阐述，他认为，君臣、父子、夫妇符合阴阳之道。君，父、夫为阳，臣、子、妇为阴。阳尊阴卑，阳贵阴贱，作为阳的君、父、夫永远是作为阴的臣、子、妇的主宰，这是意体现。
二、简答题
3． 试述1804年《法国民法典》与1900年《德国民法典》的异同。
【答案】（1）《法国民法典》与《德国民法典》的区别
①一者制定的背景不同
《法国民法典》是法国资产阶级大革命的产物，文艺复兴运动与宗教改革运动中所宣扬的个人解放对其制定有着深刻的影响。《法国民法典》以法学阶梯式的编创开辟了现代民法典的先河，史称“法国式”。《德国民法典》则是在德意志帝国统一后的产物，是罗马法与日耳曼法融合的产物。它以学说汇编式的编创把民法典的立法技术发展到令人叹为观止的阶段，史称“德国式”。 ②二者的法律渊源不同
1804年《法国民法典》的主要渊源有:习惯法、罗马法、革命前王室法令和革命时期的立法。大体上，己婚妇女地位、夫妻财产制和某些继承规则依据习惯法; 所有权、债和嫁妆制度来源于罗马法; 公民身份、赠与、遗嘱、证据等吸收了王室法令; 成年时间、婚姻和抵押制度保留了革命时期的立法。而《德国民法典》制定之前，德国各邦均有自己的法律或法典，为德国民法典的指定提供了
重要基础，而德国民法典从法律渊源上来说，更重要的是继承了罗马法和日耳曼法中的精神。 ③二者的体例安排不同
1804年《法国民法典》的编纂采用了东罗马帝国皇帝查士丁尼主持编纂的《法学阶梯》的体例，分为卷、编、章、节、条、款、项，由序编和二卷组成，共2281条。二卷分为人、财产以及所有权的各种变更、取得财产的各种方式。《德国民法典》为编、章、节、条、款、项，体力方面则为总则，债的关系法、物权、亲属法和继承法等五编共2385条。并且具有总论性质的第一编采纳了罗马法关于“人、物、诉讼”，实现了对私法基本制度的普遍适用性的高度概括。
④二者在内容上的比较
a. 《法国民法典》是一部典型的资本主义早期的民法典。个人主义、自由主义的民法原则，即私有财产无限制、契约自由和过失责任，得到了明确的表达。《德国民法典》是一部资本主义发展到成熟阶段的民法典，反映了资本主义由分散的自由经济向大规模垄断经济发展的时期的法律特征，具有鲜明的时代特征。
b. 《法国民法典》的内容反映了革命原则和传统之间的妥协与折中。法典保持了法国大革命的精神和1789年以来已经实现的许多变革，但放弃了革命高潮中采取的激进措施，甚至回到传统原则。《德国民法典》则是在德意志帝国建立之后，法典编撰和民法学说都非常成熟的背景下制定的，反映了当时资产阶级的愿望和要求。
c. 《法国民法典》语言通俗易懂，形成了言简意赅的法律文风，而《德国民法典》奉行的则是精英主义，因此，法典的语言晦涩难懂。
d. 《法国民法典》中没有法人的规定，而《德国民法典》中明确规定法人是民事权利的主体。“凡是以经济事业或非经济事业为目的的社团，都是法人”（第21条、22条）。
⑤二者在基本原则上的区别
《法国民法典》贯彻了近代民法四大基本原则:其一，民事权利地位平等原则。其二，私人财产所有权无限制原则。其三，契约自由原则，或称意思自治原则。其四，过失责任原则。
而《德国民法典》的基本原则是在法律统治下的“自由”和“平等，，主要体现在以下几个方面:其一，关于民事合同，法典肯定“契约自由”原则，在契约的意思表示和条文的表述上有所发展。其二，法典严格保护私有财产所有权，特别强调对容克地主土地所有权的完整保护。其三，在婚姻、家庭和继承方面，法典既反映了资产阶级的愿望和要求，也保留了浓厚的封建制度的残余。其四，关于民事责任，法典规定了过错责任和无过错责任原则并存。
（2）1804年《法国民法典》与《德国民法典》的相同点
①二者均统一了本国的民事法律，对本国法制与经济社会的发展均发挥了重大作用。反映了本国资产阶级在经济政治生活中的要求。
②二者以成文法典的形式确立了个人在社会生活中的中心地位，将文艺复兴以来的自由、平等、博爱的价值观以法典的形式固定下来; 两部法典所确立的近代民法的基本原则在法律上保障了资产阶级尊重人、尊重人追求自己利益的权利的伦理要求，为资产阶级社会中人们追求财富的积累奠定了法律基础。
③二者作为近代资本主义社会具有代表意义的民法典，适应了时代的需要，在内容和编纂技术上取得了光辉成就，在以法律表现社会经济生活条件方面成为好的典型，对促进近代经济社会的发展起了很大作用，从而为其他国家在制定民法典时所仿效，对大陆法系的最终确立均起到了举足轻重的作用。
4． 试述《中国民国临时约法》的基本内容、意义及局限。
【答案】《中华民国临时约法》这部近代宪政史上真正具有资产阶级共和国宪法性质的法律文献是在国内局势发生剧变后，经参议院由合法程序而审议通过，并经孙中山签署生效的。
（1）《中华民国临时约法》的基本内容
《中华民国临时约法》（以下简称《临时约法》）共7章（总纲、人民、参议院、临时大总统、副总统、国务员、法院、附则），56条。其主要内容如下:
①确立了资产阶级的共和政体
《临时约法》虽与前两部组织大纲相比将总统制改为责任内阁制，但共和政体的形式依然如故。 a. 《临时约法》规定了统治权的组成部分。第一章第四条明确规定:“中华民国以参议院、临时大总统、国务员、法院，行使其统治权。”这样，统治权同西方资产阶级国家一样，被分为立法权（参议院），行政权（总统、国务员），司法权（法院）三部分。
b. 明确划分了各机关的权限，使其各司其职又相互制衡。
②确立了国民在国家中的地位
《临时约法》在法律上确立了国民在国家中的统治地位。“中华民国，由中华人民组织之。”“中华民国之卞权，属于国民全体。”“中华民国人民，一律平等，无种族、阶级、宗教之区别。”具体说来，公民享有人身、住宅、财产、营业、言论、著作、刊行、集会、结社、通讯、居住、迁徙、宗教等自由权利; 享有请愿陈述、任官考试、选举及被选举等权利。同时公民享有“依法律有纳税之义务”及“服兵役之义务”。
③规定中华民国是一个统一的多民族的国家，明文确立了国土疆域之范围。
（2）《中华民国临时约法》的意义
《临时约法》是辛亥革命的产物，它的内容揭示了崭新的进步的社会政治制度，代表了中国近代社会发展的方向。它是中国近代资产阶级宪政运动的结晶，是中国民族资产阶级的宪法文献，是中国法制史上的一个里程碑，在世界法制史上有着重要的地位。
①《临时约法》用国家根本大法的形式，废除了封建君主专制制度，确立了中华民国是新型的资产阶级民主共和国。
《临时约法》确立了资产阶级自由平等的原则，用根本大法的形式明确规定了国民的权利和义务，赋予了国民以广泛的民主自由权。这对于废除封建特权制度，促进人民觉醒，增强国民的平等观念有着积极的作用。
②《临时约法》规定:“人民有保有财产及营业自由。”用根本大法的形式破除了清朝束缚资本主义发展的封建栓桔，为资本主义发展作了新的立法，促进了民族资本主义的发展。
③《临时约法》在亚洲19世纪末、20世纪初的资产阶级宪政运动史上具有重要的历史地位。它