2017年重庆大学商法学复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 近因原则
【答案】近因原则，是指危险事故的发生与损失结果的形成，须有直接的因果关系，保险人才对发生的损失负赔偿责任。近因原则是确定保险人对保险标的的损害是否负保险责任以及负何种保险责任的原则。保险人按照约定的保险责任范围承担责任时，要求保险人所承保危险的发生与保险标的损害之间存在最直接的因果关系。
2． 传来证据
【答案】传来证据，又称为派生证据，是指由原始证据衍生的，经过复制、转述、传抄等中间环节得来的，间接来源于案件事实的证据。传来证据和原始证据是根据证据来源所进行的划分。传来证据在办案中的作用主要表现在以下几个方面:
①可以作为发现原始证据的线索;
②在特殊情况下，可以作为审查原始证据是否真实的手段;
③在无法获得原始证据时，可用以证明案件的次要事实和情节;
④可以强化原始证据的证明作用。
3． 公司解散与公司破产
【答案】公司解散是指公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。
公司破产有广义和狭义之分。狭义上的公司破产是指破产清算，是当债务人不能清偿到期债务并且资不抵债时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序; 广义上的公司破产是指由破产清算程序与破产和解、破产整顿等预防性程序共同构成的一个统一的破产法律制度体系。
二者的相同点包括:
①二者都具有法定性，即都是法律规定的制度，都需要按照法律规定的要求和程序进行; ②二者都可以导致公司法人资格的消灭;
③公司法人资格消灭前，都需要进行清算。
二者的不同点包括:
①二者发生的事由不尽相同。公司解散可以是依据法律规定，也可以是章程规定，甚至可以是股东协商解散。其中，破产也是公司解散的一个原因。公司破产的原因比较单一，即资不抵债，无法偿还到期债务。
②公司法人资格是否消失，不完全一致。公司解散后，需要进行注销登记，法人资格消灭。
公司破产如果经重整，恢复了偿债能力，可以恢复法人资格。
③法院是否介入不相同。公司解散一般不需要法院介入，而公司破产必须由法院介入，由法院主持破产程序。
4． 破产费用
【答案】破产费用是指为债权人的共同利益而支付的旨在保证破产程序顺利进行所必需的，并在破产程序中优先拨付的费用。包括三部分:①破产案件的诉讼费用; ②管理、变价和分配债务人财产的费用; ③管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。
5． 商事合伙与无限公司
【答案】商事合伙，是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。商事合伙是一个拟制的法律主体，它以自己的名义实施商行为。无限公司，亦称无限责任公司，是指由两个以上股东组成的，股东对公司债务负连带无限责任的公司。简言之，无限公司就是仅由无限责任股东组成的公司。无限公司以信用作为股东结合的基础，是典型的人合公司。无限公司的内外关系具有浓厚的合伙性，其与商事合伙之间最大的不同就是无限公司具有法人资格，而商事合伙不具有法人资格。
6． 背书
【答案】背书是指持票人以转让汇票权利或授予他人一定的汇票权利为目的，在汇票背面或粘单上记载有关事项并签章的票据行为。背书的概念包括以下四个要素:
①背书是一种附属的票据行为，必须在基本的票据行为完成后才能进行。
②背书是由持票人所为的票据行为。
③背书是要式行为，必须由背书人在汇票的背面或者粘单上签名或盖章。
④背书是以转让汇票权利或者授予一定的票据权利给他人为目的的票据行为。
7． 代位继承
【答案】代位继承，是和本位继承相对应的一种继承制度，是法定继承的一种特殊情况。它是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人子女的晚辈直系血亲代替先死亡的长辈直系血亲继承被继承人遗产的一项法定继承制度，又称间接继承、承租继承。特征为:
（1）被代位继承人只限于被继承人的先死子女。
（2）代位继承人只限于被代位继承人的晚辈直系血亲，即只有被代位人的子女、孙子女、外孙子女等，才可以成为代位人，并不受辈份限制。
（3）代位继承人作为第一顺序继承人参加继承，一般只能继承被代为人应继承的遗产份额。
（4）先于被继承人死亡的子女具备丧失继承权的条件且被法院判决丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。
（5）代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承。
8． 公司的发起设立
【答案】发起设立，也称共同设立或单纯设立，是指由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种设立方式。无限责任公司、两合公司和有限责任公司均属于封闭性公司，不能向社会发行股份，因此，只能采取发起方式设立公司。发起设立具有设立程序简单的优点，通常被认为是中小型公司所常采用的一种设立方式。
二、简答题
9． 简述我国现行法律中规定的个人独资企业与一人公司的区别?
【答案】个人独资企业，简称独资企业，是指由一个自然人投资，全部资产为投资人所有的营利性经济组织。
一人公司是指只有一个股东的有限责任形式的公司，即公司的投资人为一人，由投资人独资经营，但投资人对公司债务仅负有限责任。
二者的区别主要体现在以下几个方面:
（1）出资人不同
个人独资企业只能由自然人出资设立; 一人公司既可以由自然人出资设立，也可以由法人出资设立，还可以由国家出资设立。
（2）主体资格不同
个人独资企业属于非法人组织，不具有法人资格; 一人公司作为公司的一种，属于企业法人。
（3）责任承担不同
个人独资企业的投资人，对企业债务承担无限责任; 一人公司的投资人，仅以出资额为限对公司债务承担有限责任。
（4）注册资本要求不同
个人独资企业没有法定最低注册资本要求; 根据法律规定，一人公司最低注册资本为10万元，且需在公司成立时一次足额缴纳。
（5）设立法律依据不同
个人独资企业依据《个人独资企业法》设立; 一人公司则依照《公司法》设立。
10．公司分立的程序和效力是什么?
【答案】（1）公司分立的程序
公司分立与公司、股东、债权人甚至雇员关系重大，因此，必须依照法定程序进行。一般而言，有限责任公司分立后，其新设或存续的公司应为有限责任公司。股份有限公司分立，分立后的公司可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司。
①股东会决议
根据我国《公司法》规定，有限责任公司的分立必须经代表2/3以上表决权的股东通过; 股份有限公司的分立必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过; 国有独资公司的分立必须由国
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