2018年江西理工大学文法学院891民法、刑法之刑法学考研基础五套测试题
● 摘要
一、名词解释
1． 立功
【答案】立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实的，或者是提供重要线索，从而得以侦破其他案件等表现。根据犯罪分子立功表现的具体情况，刑法将立功分为两种:
①一般立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为经查证属实是较轻的犯罪，或者司法机关根据犯罪分子提供的线索侦破的案件是一般犯罪的案件。
②重大立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为经查证属实是严重的犯罪，或者司法机关根据犯罪分子提供的线索侦破的案件是重大犯罪的案件。立功种类与对犯罪分子的刑罚裁量有着直接的关系。
2． 滥用职权罪与玩忽职守罪
【答案】（1）滥用职权罪与玩忽职守罪的概念
①滥用职权罪，是指国家机关工作人员超过职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。
②玩忽职守罪，是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不正确履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。
二者的主体都是国家机关工作人员，客观上都要求造成公共财产、国家和人民利益的重大损失。
（2）滥用职权罪与玩忽职守罪的区别
①主观方面不同。前者卞观上只能出于过失; 而后者主观上只能出自故意。
②客观行为的表现形式不同。前者客观上表现为严重不负责任，不履行或不正确履行职责; 后者客观上表现为超过职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务。
3． 利用影响力受贿罪
【答案】利用影响力受贿罪，是指非国家工作人员利用国家工作人员的职务行为，或者利用国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。利用影响力受贿罪的犯罪客体是国家对国家工作人员的监督管理权力。犯罪客观方面表现为利用国家工作人员的职务行为。犯罪主体是特殊主体即与国家工作人员（以及离职的国家工作人员）关系密切的非国家工作人员，包括国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密叨的人，以及离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人。犯罪的主观方面是故意，而且是为了谋取不正当利益。
4． 危险犯
【答案】危险犯是指与实害犯相对应的，以行为人实施的危害行为造成法律规定的发生某种危害结果的危险状态作为既遂标志的犯罪。
《刑法》在危害公共安全罪中有多个条文规定了危险犯，如放火罪、决水罪、爆炸罪、投放危险物质罪、破坏交通工具罪、破坏交通设施罪、破坏易燃易爆设备罪、暴力危及飞行安全罪等，都是典型的危险犯，它们都是因为使用的犯罪方法特别危险或者侵害的对象特殊而受到刑罚处罚。
5． 读职罪
【答案】读职罪，是指国家机关工作人员在履行职责或者行使职权过程中，滥用职权、玩忽职守、询私舞弊，妨害国家机关的正常活动，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。读职罪具有以下构成特征:
①本类犯罪侵犯的客体是国家机关的正常管理活动;
②本类犯罪在客观上表现为各种严重的读职行为，即滥用职权、询私舞弊、玩忽职守的行为; ③本类犯罪的主体为特殊主体，即只能是国家机关工作人员;
④本类犯罪在主观上既可以是故意，也可以是过失。
二、简答题
6． 简述犯罪与刑罚的关系。
【答案】犯罪与刑罚的关系是:犯罪引起刑罚的产生，刑罚是对犯罪的否定。犯罪与刑罚的关系是对立与统一的关系。具体分析如下:
（1）犯罪与刑罚的对立
①从国家方面来看，犯罪是孤立的个人反抗现行统治关系的斗争，是蔑视社会最明显最极端的表现，是对统治秩序的严重威胁和破坏，而刑罚不外是社会对付违反它的生存条件的行为的一种自卫手段。这种破坏与反破坏、反抗与扼制的关系，使犯罪和刑罚处于一种对立的状态。
②从犯罪人方面来看，犯罪人之所以实施犯罪行为，通常是为了满足其物质或精神上的需要，而刑罚的存在，则往往使这些欲望难以实现，甚至化为泡影。因此，犯罪人总是希望犯罪后能够逃脱刑罚制裁，而事实上刑罚却成为绝大多数犯罪人实施犯罪后不可避免的遭遇和结局。从这个意义上讲，刑罚与犯罪永远是一对不可调和的矛盾。
（2）犯罪与刑罚的统一
①起源相同。犯罪和刑罚都是人类社会发展到一定历史阶段的产物。当社会出现统治关系时，处于统治地位的人们就把蔑视社会秩序的最明显最极端的表现通过法律规定为犯罪，这就出现了对付犯罪的法律手段一一刑罚。犯罪现象的产生虽然孕育了刑罚的诞生，但刑罚的产生又使犯罪得以抑制，两者又是相互制约的。
②互相依存。犯罪是刑罚的前提，刑罚是绝大多数犯罪的结局。无犯罪就无刑罚，无刑罚则使刑法规定的犯罪从整体上失去制约。
③命运相同。刑罚不仅伴随着犯罪的产生而产生，而且最终将伴随着犯罪的消灭而消灭。两者共生共灭，这是犯罪与刑罚产生、发展、演变和消亡的历史规律。
7． 如何理解间谍罪客观行为的内容?
【答案】对间谍罪客观行为的内容的理解可以从以下几个方面进行:
（1）《刑法》第一百一十条中的“危害国家安全的”的规定是对间谍行为本质特征及其危害性的揭示，并不能包含“执行间谍组织及其代理人安排的任务”这一内容。执行间谍组织及其代理人安排的任务属于具体的间谍活动。间谍活动对国家的安全带来严重的危害，所以，法律有必要将间谍行为规定为犯罪予以打击。但是，法律对于间谍罪进行规定并不意味着必须将各种间谍活动作为间谍罪的构成要件。一方面，由于间谍活动具有广泛性，法律不可能将各种间谍活动都具体规定。
（2）间谍活动的实施往往会触犯其他犯罪，如煽动分裂国家罪，煽动颠覆国家政权罪，为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪等。既然在刑法中有相应的规定对这些犯罪予以评价，也就没有必要在本罪中对间谍活动予以规定，以避免造成法条内容上的交叉重复。另一方面，由于间谍活动具有严重的危害国家安全的性质，该活动的实施或完成会极大地危害到我国的国家安全。所以，从其危害性考虑，法律就有必要对间谍活动的前行行为予以打击，即只要有参加间谍组织或者接受间谍织织及其代理人的任务的行为，即使未实施具体的间谍活动，也构成犯罪。
（3）接受间谍组织及其代理人的任务并非间谍活动本身，但这种行为与间谍活动具有明显的因果关系，是间谍活动的前行行为。把该行为规定为间谍罪客观构成要件的内容，就能够有力地预防和打击间谍活动。而将《刑法》第一百一十条中的“危害国家安全的”理解为包含“执行间谍组织及其代理人安排的任务”这一内容，则显然无端地增加了本罪客观构成要件的行为要素，也与周全地保护国家安全的立法意图相背离。
8． 简述刑罚执行制度。
【答案】刑罚执行制度主要包括减刑制度和假释制度。
（1）减刑制度
减刑，是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。
①减刑的条件
a. 对象条件
减刑适用的对象是被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。
b. 实质条件
第一，可以减刑的实质条件是犯罪分子在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，或者有立功表现;
第二，应当减刑的实质条件是犯罪分子在刑罚执行期间有重大立功表现。