2017年聊城大学法学院630法理学考研题库
● 摘要
一、概念题
1． 诉讼结构
【答案】诉讼结构是指诉讼主体之间的权利义务活动在时间和空间上的安排方式和关系，即诉讼主体行为的安排、组织和关系所构成的诉讼关系模式。诉讼结构的特点包括:①诉讼结构的主体主要是指控、辩解、裁判三方。②诉讼结构的内容是控、辩、判三方程序权利和义务。③诉讼结构主要存在于起诉和审理两个环节。④诉讼结构体现并受制于一定的立法目的和价值取向。
2． 法的实施与法的实现
【答案】（1）法的实施与法的实现的概念
①法律实施，是指法在社会生活中被人们实际施行。法是一种社会规范，法在制定出来后实施前，只是一种书本上的法律，处在应然状态。法的实施，就是使书本上的法律变成行动中的法律，使它从抽象的行为模式转变成为人们的具体行为，从应然的状态转到实然状态，由可能性转变为现实性。
②法的实现是指法的要求在社会生活中被转化为现实，具体来说，就是法律规则、原则变成社会现实，权利得以实现，义务得以履行，责任得以兑现。
（2）法的实施与法的实现的关系
法的实施实际上是法的实现的中心环节和主体部分; 同时，他们二者之间也存在着明显的区别。具体来说，法的实施和法的实现的区别表现为:
①法的实现比法的实施的范围更为广泛。法的实施是一种实际的活动过程; 法的实现则不仅包括这一过程，而且还包括这一活动所产生的结果。
②法的实施主要侧重于的法的执行、适用及遵守; 法的实现则不仅强调法的执行、适用及遵守，而且还特别强调法的监督和保障。
③法的实施既可能是正值，也可能是负值; 法的实现则肯定是正值。
④法的实施是过程、手段，法的实现则是目的、结果。没有法的实施就不可能有法的实现，法的实施是法的实现的前提; 同样，没有法的实现，法的实施则丧失了实际意义，法的实现是法的实施的目的所在。
3． 形式推理与辩证推理
【答案】（1）形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。这种推理的前提是“法院可以获得表现为某条规则或原则的前提，尽管该规则或原则的含义与适用范围也许在所有情形下，并非都是确定无疑的，而且调查事实的复杂过程也必须先于该规则的适用”。
（2）辩证推理，又称实质推理，是指在两个相互矛盾的、都有一定道理的陈述中选择其一的推理。所以，辩证推理是在缺乏使结论得以产生的确定无疑的法律与事实的情况下进行的推理。在前提明确的情况下，一般不适用辩证推理。正因为辩证推理依据的往往是实质的而非形式的理由，所以，又称实质推理。
（3）形式推理和辩证推理是法律推理的重要内容，二者相互补充，相互协调。形式推理不仅取决于法律规则内容的相对确定，而且依赖法律体系的完整、统一和协调。所以，当法律规则之间、法律原则之间就如何对待同一事实存在认识上的冲突时，形式推理几乎是无能为力的，而辩证推理承认法官的自由裁量权的客观存在，把司法活动作为推动法律发展的力量，有助于解决形式推理所不能解决的冲突; 同时由于辩证推理在制度不健全和法官素质不高的情况下，它会演变为法官的任意司法，从而破坏法治，而形式推理在法官的自由裁量权方面的有限性也是弥补了辩证推理的不足。
4． 法学的本土化与法学的国际化
【答案】（1）法学的本土化常常被当做一种与全球化或者国际化相伴随而又相逆相反的社会发展运动，它是指一种主张、捍卫、复兴地方的或民族的传统的法学价值观念、规范制度的社会思潮和社会实践。也是文化因素在法学理论传播过程中所发生的适应地方特点的变异过程。
（2）法律国际化，表征的是各个国家在法律（包括法律观念、法律教育与研究、法律制度、法律运作体制、法律服务等）上相互联系、彼此影响的程度。法律国际化的趋势在下列三个方面更加明显地表现出来:
①国家法（国内法）之间的相互影响;
②国家间法律（国际法）的形成;
③国际法与国内法的互动。
（3）二者是一个事物的两个方面，着眼于法学的发展趋势。其区别主要有:
①二者是对立的。法学的本土化是强调本土特色，淡化外部因素; 法学的国际化是强调国际统一因素，淡化特殊性。
②二者具有的主观性程度不同。对法学的本土化而言，人的主观能动性大些，因为本土特色有客观性和主观性之分，因此法学的本土化就不可避免地注入了主观因素。而法学的国际化注重统一性，这种统一性包括更多的客观性、很少的主观性。
③二者是法的普遍性和特殊性规律的表现。即法学的本土化体现的是法的特殊性，法学的国际化体现的是法的普遍性。普遍性和特殊性是相对的，本土化和国际化也是相对的。在一定范围内它是本土化，但在另一种范围或者在更小的范围内，它就是国际化。
5． 授权立法
【答案】（1）授权立法又称委任立法，是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。根据委托的范围，授权立法有两种主要表现形式:①立法机关在法律中明文规定委托有关国家行政机关制定法律的实施细则，是为细则委任立法; ②立法机关仅就其未立法的某一事
项或范围确定原则，由行政机关以行政法规形式调整之，是为原则委任立法。
（2）由于授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，所以，各国对它均有较为严格的限制:①规定一定时间的限制，不是无期限的授予; ②规定一定的事项范围，不能超越范围行使委托权力; ③授权机关保留随时收回授权的可能。中国《立法法》明确规定了授权立法（即委任立法）。
6． 法律规则
【答案】法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。法律规则通常由严密的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析，法学界有不同的看法，主要有三要素说和二要素说。二要素说是占主导地位的学说，其主要内容是:法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。
7． 立法体系
【答案】立法体系是指以规范性法律文件的不同分类组合而形成的一个统一体系。立法体系以各法律规范的制定机关在整个国家法律创制中的地位及与此相联系的法律规范的效力范围和效力等级为分类组合标准，立法体系侧重于法的调整的外部形式。当立法体系是法典式的法的形式时，它同法律体系的法律部门所调整的社会关系是一致的。
8． 法的历史解释
【答案】（1）历史解释是指通过研究立法时的历史背景资料、立法机关审议情况、草案说明报告及档案资料，来说明立法当时立法者准备赋予法律的内容和含义。
（2）目的解释是指从法律的目的出发对法律所做的说明。任何法律的制定都具有一定的立法目的。根据立法意图，解答法律疑问，是法律解释的应有之意。目的解释的目的，不仅是整个法律的目的，而且也包括各法律规范的目的; 可能是法律明确规定的，更多的则藏于法律规定之后; 有的是立法当时的目的，有的则是后来赋予的目的。
9． 应有权利
【答案】应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件、政治传统和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求，是主体认为或被承认应当享有的权利。由于应有权利又往往表现为道德上的主张（以道德主张出现），所以又被称为“道德权利”。
10．根本法
【答案】根本法是指在整个法的形式体系中居于最高地位的一种规范性法律文件。在中国这样的单一制国家，根本法就是宪法的别称。根本法规定国家的政治制度、经济制度、公民的基本权利和义务以及国家机构等根本问题，具有最高的法律地位和法律效力。