2017年首都师范大学政法学院818法学综合二之刑法学考研题库
● 摘要
一、简答题
1． 简述刑法学及其研究对象。
【答案】（1）刑法学概念
刑法学是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。它属于部门法学的范畴，是部门法学中最重要的学科之一。
（2）刑法学的研究对象
刑法学的研究对象应是刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚。刑事责任是一个相对独立的范畴，它既不能包括在犯罪概念中，也不能包括在刑罚概念中。适用刑罚要以行为人实施犯罪和应负刑事责任为前提条件; 但负刑事责任又以犯罪为前提条件。因此，刑事责任是联结犯罪与刑罚的一个必不可缺的环节或称其为纽带，三者之间不能互相代替。刑事责任在刑法体系中是一个独立而重要的组成部分。因此，简单地说刑法就是规定犯罪与刑罚的法律是不够全面的。刑法学的研究对象应当是“刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚”，而不能仅仅是“刑法及其所规定的犯罪和刑罚”。
中国刑法学要以我国现行刑法和司法实践为基本依托，以社会主义法学的基本原理为指导，以外国和中国历史上有关刑法的有益经验为比较和借鉴:研究关于犯罪、刑事责任和刑罚的原理、原则与共性制度，研究具体犯罪的罪责刑规范，从而阐明概念、讲清原理、分析和解决刑法的立法与司法实际问题，以形成具有本国特色和部门法特点的刑法学，贡献于我国的刑事法治事业与整个社会的进步。
2． 以危险方法危害公共安全罪的犯罪构成。
【答案】以危险方法危害公共安全罪，是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质等危险性相当的其他危险方法，危害公共安全的行为。其犯罪构成包括:
（1）本罪侵犯的客体是公共安全，即不特定或者多数人的人身和财产安全。
（2）本罪的客观方面表现为以其他危险方法危害公共安全的行为。
“其他危险方法”是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质的危险性相当的危险方法，如私设电网、驾车冲撞人群、使用放射性物质、服用致幻药品（毒品、精神药品）驾驶车船、扩散致病微生物等危险方法危害公共安全的行为，只要足以危害公共安全的，即可以构成本罪。由于实践中实施危害公共安全的犯罪形式、手段很多，刑法不可能也无必要将所有的犯罪形式、手段都列举出来，因而以“其他危险方法”作概括性的规定。
（3）本罪的主体是一般主体。是指具有一般犯罪主体所要求的法定构成要件的自然人，即我国刑法分则条文要求行为人达到法定刑事责任年龄、具备刑事责任能力即可符合犯罪主体条件的那些犯罪的主体。
（4）本罪的主观方面为故意。
3． 简述行贿罪的概念及其成立条件。
【答案】（1）行贿罪的概念
行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。
（2）行贿罪的成立条件
①本罪的客体是国家工作人员的职务廉洁性。犯罪对象仅限于国家工作人员。
②本罪的客观方面表现为为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。此外，刑法典第三百八十九条第二款规定，在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。刑法典第三百八十九条第三款规定，因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。依据刑法典第三百八十九条的规定，本罪客观方面主要表现为以下几种情况:
a. 为了利用国家工作人员的职务行为（包括通过国家工作人员予以利用），主动给予国家工作人员以财物。
b. 在有求于国家工作人员的职务行为时，由于国家工作人员的索取而给予国家工作人员以财物。但刑法典第三百八十九条第三款规定的情形除外。
c. 与国家工作人员约定，以满足自己的要求为条件给予国家工作人员以财物。
d. 在国家工作人员利用职务上的便利为自己谋利益时或者为自己谋利益之后，给予国家工作人员以财物，作为职务行为的报酬。根据2008年11月20日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》，在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。
③本罪的主体是一般主体，凡是年满16周岁具有刑事责任能力的自然人均能成为本罪的主体。
④本罪的主观方面是故意，并且具有谋取不正当利益的目的。
4． 单位的犯罪成立特征有哪些? 根据最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条的规定，“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”该条司法解释的合理性是什么? 如何科学地适用该款司法解释?
【答案】（1）单位犯罪的概念
单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体为单位谋取非法利益或者以单位名义，经单位集体研究决定或者由负责人员决定，故意或者过失实施的犯罪。
（2）单位犯罪的特征
①犯罪主体为单位。单位的类型和单位的特征都是积极地说明单位具有犯罪能力的必要条件。
②犯罪主观方面为单位罪过。单位犯罪故意是单位作为一个独立的犯罪主体所持有的故意。在故意的认识因素和意志因素上，单位与自然人并不存在着本质上的差异。
③客观方面为单位行为。单位犯罪在客观方面的成立条件就是单位行为。
④客体方面为侵害的法益。单位犯罪从本质来说，和自然人犯罪一样，都是对某种刑法所保护的客体的侵害。
（3）该条司法解释的合理性在于严格依照了单位犯罪的成立特征，从单位犯罪和自然人犯罪的本质进行了分析，而不是拘泥于单位犯罪的形式特征。
①“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的”，首先表明成立犯罪的主观方面是个人为实施犯罪，犯罪目的体现个人的意志，而不是单位的集体意志，为此目的设立单位，是个人犯罪的手段之一，因而不具有单位犯罪中单位行为的特征要求。
②“公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的”，表明客观方面是通过单位进行个人违法犯罪活动，此处兼顾了法律的规制作用和社会效果的统一，以避免借单位之名，行违法犯罪之实。
在司法实践中，要科学的适用该款司法解释，就必须注重对单位犯罪特征的把握和理解。结合个人成立单位的目的以及单位实施以后的主要业务是否合法等力一面，予以综合考虑。
5． 自首与坦白的异同。
【答案】（1）自首与坦白的概念
①自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
②所谓坦白，一般是指犯罪分子被动归案之后，自己如实交代犯罪事实的行为。坦白的本质就在于，它是犯罪分子被动归案后如实交代罪行的行为。
（2）自首与坦白的相同之处
①两者均以自己实施了犯罪行为为前提。
②两者都是犯罪人犯罪之后对自己所犯罪行的主观心理态度的外在表现形式。
③两者都是在归案之后如实交代自己的犯罪事实。
④两者都是从宽处罚的情节。
（3）自首和坦白的区别
①自首是犯罪人自动投案，坦白则是犯罪人被动归案。
②自首所交代的既可以是已被发觉的罪行，也可以是尚未被发觉的罪行，当然，如果是犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯的自首，则交代的必须是被指控的罪行以外的罪行，而坦白所交代的则只限于己被发觉、被指控的罪行。
③自首的犯罪分子供述自己罪行时的态度是主动的，而坦白的犯罪分子供述自己的罪行时的态度是被动的。归案的力一式和所交代的罪行的不同，表明了自首的犯罪人和坦白的犯罪人在认罪、悔罪乃至悔改的时间及其程度的不同。一般说来，自首的犯罪人认罪时间早，悔罪、悔改的程度高; 坦白的犯罪人认罪时间晚，悔罪、悔改的程度也较自首的犯罪人要低。