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一、名词解释

1． 覆案

【答案】“覆案”又称“覆治”、“覆考”，或单称“覆”，均指复审案件而言。覆案乃秦制，汉代承袭了这一制度。汉代的中央机关在接到不服判决的上书后，往往成立专案组对该案进行复审。另外，朝廷还经常特派使者巡行地方，其主要职责便是“平冤狱”，即通过使者复审案件来平反冤狱。“覆案”制度对整顿当时的司法秩序还是能起一定积极作用的，故可称是一种善制。

2． “不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”

【答案】“不别亲疏，不殊贵贱，一断于法”是司马迁对战国时期代表新型地主阶级利益的法家思想的概括，实际上也是新型地主阶级用以指导立法活动的指导思想。其中心思想是取消旧奴隶主贵族在法律上所享有的特权，不论是谁，只要违法犯罪，都要按法律论罪处刑。这种制度取消了“刑不上大夫”的特权。

3． 五听、五听制度

【答案】“五听”是中国古代司法官吏决断狱讼的一项重要审判方式。确立于西周，要求法官通过对原告和被告察言观色，通过五种具体方式审理清楚案情，然后进行公正的判决。是辞听、色听、气听、耳听、目听的简称。

辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱; 色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤; 气听，观察当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息; 耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话; 目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神。通过这五种方式，再结合当事人的话，核实证据，作出合理判决。此后，中国历代官员都用这种方式审理案件。

4． 断例和事例

【答案】断例是宋代另一个足以征引的法源。宋代编例，断例起自仁宗赵祯庆历时命“刑部、大理寺以前后所断狱及定夺公事编为例”之诏，附在编救之后; 神宗熙宁时又将“熙宁以来得旨改例为断，或自定夺，或因比附辩定、结断公案堪为典型者，编为例”，形成《熙宁法寺断例》十二卷; 后又有神宗《元丰断例》六卷，哲宗赵煦《元符刑名断例》二卷、徽宗赵估《崇宁断例》、南宋《绍兴编修刑名疑难断例》二十二卷、《乾道新编特旨断例》二十卷、《开禧刑名断例》十卷。事例则是以皇帝“特旨”和尚书省等官署发给下级指令的“指挥”编类为例。神宗以后，“御笔手诏”等特旨和指挥的地位渐高。

5． 朝审

【答案】朝审是明代会审制度的主要形式之一。对于秋后处决的死刑案件，明代建立了朝审

制度加以审核。明英宗天顺三年，“令每岁霜降后，三法司同公、侯、伯会审重囚，谓之朝审”。自此后，朝审制度正式确立，且“永为实例”。朝审不仅是审核死刑，而且有宽有之意，也就是朝审的案件，针对不同情况作出不同的处理，情节有矜悯或可疑的改为戍边:囚犯有翻异供词的移调官府再审:符合律令的监候听决。明代朝审实为清代朝审之开端。

6． 类推

【答案】“类推”是唐代一项重要的刑事司法原则。《名例律》规定:“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻; 其应入罪者，则举轻以明重。”即说，类推首先是律文没有明确规定的，且必须是同类案件; 对于应当从轻处理的罪，法律列举重款，轻者通过类推可以自明; 对于应当从重处理的罪，法律列举轻款，重者通过类推可以自明。唐代类推原则的完善反映了当时立法技术的发达。

7． 八辟

【答案】这是西周对贵族犯罪的一种优惠对待政策，指的是八种人有违法犯罪行为时，可以享受特权，不按照普通的法律进行定罪量刑。刑事处罚时，根据他们的身份、地位、犯罪情节等临时议决，一般可以采取宽有或赦免。这八种人包括亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾。这是一种同罪异罚的制度，是贵族身份的特权保护; 是后世“八议”制度的渊源。

8． 编救

【答案】编救是自宋太宗以后的主要立法活动和立法形式。救是以皇帝名义随时发布的诏令，救的效力往往高于律。编救是将过去历年散救编纂而使其具有普遍适用效力的立法活动和立法形式。宋代编救，不仅有通行全国者，也有适用于省院寺监及各部等中央机构者，以及用于一路一州一县者。既有各类散救通编者，又有专门编辑有关刑名救者，后者便形成与《刑统》并行的系统的刑事法源，以至于出现了律救并行甚至以救代律的局面。

二、简答题

9． 简述“服制”对中国古代法律的影响。

【答案】（1）服制的含义

“服制”本是中国古代以丧服为标志，规定亲属之间亲疏远近的一种制度。封建服制把亲属分为五等:斩衰亲，服丧三年，着不缝边的极粗生麻布丧服; 齐衰亲，服丧一年或一年以下，着缝边的次等生粗麻布丧服; 大功亲，服丧九个月，着粗熟麻布丧服; 小功亲，服丧五个月，着稍粗布丧服; 鳃麻亲，服丧三个月，着细熟布丧服。

（2）服制对中国古代法律的影响

①服制不仅确定继承与赡养等权利义务关系，而且也确定了亲属相犯时刑罚轻重施用的原则。在刑法适用上，凡服制愈近以尊犯卑，处罚愈轻; 以卑犯尊，处罚愈重。凡服制愈远，以尊犯卑处罚相对变重; 以卑犯尊，处罚相对变轻。

②“准五服以制罪”制度的确立，是封建法律儒家化的重要标志之一，其影响深远，直至明清。其中最为代表的是《晋律》的“准五服以制罪”的制度。此时的家族伦理关系己正式规定为法律关系。通过一系列的立法及法律实践活动，魏晋南北朝纳礼入律，礼的精神己经溶化于法律之中，把礼的原则和规范法律化了，礼之所许，律亦不禁，赋予伦理关系以法律关系的性质。凡是维护这些关系者即是遵礼亦即守法; 反之，便是违礼亦即犯法。甚而尚未入律之礼，人们也要遵守。按礼教约束自己，即使无意中触犯了法律，统治者也会原心曲法，在给予高度的道德评价的同时也给予积极的法律救济。

③这种“礼法结合”的趋势，到了唐律中得到了全面的肯定。唐以后的传统刑律都规定有丧服制度，清律卷首更画有《五服图》，以朝廷强制力认可并推行礼的规范。传统的儒家思想为这种伦理与法律的结合提供了思想基础。于是君权、父权、夫权的神圣不可侵犯得以巩固，同时也将父权引入了传统社会的法律领域，而君权则成了全国父权的化身，借以达成强化君权及其合理性的目的。

10．简述“礼之所去，刑之所取，出礼则入刑”的含义。

【答案】“礼之所去，刑之所取，出礼则入刑”，说明了西周时期礼与刑的关系。“礼”是从正面、积极地规范人们的言行。“刑”则多指刑法和刑罚，是对一切违法背礼行为进行处罚。

（1）礼、刑的共同性

从宏观上看，西周时期的“礼’夕、“刑”两种手段，都是维护社会秩序，调整社会关系的重要社会规则，它们相辅相成，互为表里，共同构筑了西周社会完整的法律体系。凡礼之所禁，必然为刑所小容，即“礼之所去，刑之所取”，“出礼则入刑。”

（2）礼居主导地位

在西周礼、刑二者的关系上，礼居于主导地位，刑要服从礼的指导。因为礼是积极的主动性规范，是禁恶于未然的预防，其功能在于全面地预防社会犯罪。

（3）刑居辅助地位

在西周礼刑关系上，刑是居于辅导地位，在礼的指导下对已然发生的犯罪进行制裁，处于消极与被动的状态。

西周时期将礼、刑结合共同治理国家的方式，开创了世界上的一种独有治国模式，影响了中华法系二千余年。西汉的“德主刑辅”，唐初的“德本刑用”，明朝的“明礼以导民”，“定律以绳顽”的治国模式，都渊源于西周的礼刑结合的方式。西周在治国模式上，作出的贡献是开创性的，至关重要的。

11．“重罪十条”的由来及其内容。

【答案】（1）“重罪十条”的由来

①汉代已有“不道”、“不孝”等罪名，“汉制九章虽并湮没，其不道不敬之目见存。”其他如“作上”、“犯上’，、“大不敬’夕、“大逆’夕、“降叛”、“禽兽行”等罪名，早见于秦汉以来律令之中。