2016年西北政法大学行政法学院行政法学复试笔试仿真模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 行政复议机关
【答案】行政复议机关是指依照法律的规定，有权受理行政复议的申请，依法对被申请的行政行为进行合法性、适当性审查并作出决定的行政机关。行政复议机关在行政复议中起主导作用，是行政复议活动的核心。
行政复议机关的特征:
①行政复议机关是行政机关，法律法规授权的组织不能成为行政复议机关;
②行政复议机关是有行政复议权的机关，行政机关并不是都有行政复议权;
③行政复议机关以自己的名义行使行政复议权，并对其行为后果独立承担法律责任。因此，行政复议机关必然是行政主体。
2． 行政复议
【答案】行政复议是指行政相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。行政复议是具有司法性因素的行政行为，是行政机关内部监督和纠错机制的环节。
3． 羁束行政行为与裁量行政行为
【答案】这是基于行政主体主观意志参与程度对行政行为所作的一种划分。
羁束行政行为是指在法律对行为适用条件有明确而详细规定的条件下，行政主体严格依照法律作出的行政行为。行政主体无法参与主观意志，没有裁量的余地。但是，法律不可能对所有的行政行为都作出详细规定，故有时只规定一种行为原则或行为的幅度在这种条件下，行政主体作出行为时有一定的栽量余地，故称栽量行为
区别羁束行政行为和裁量行政行为的法律意义在于:
①羁束行政行为只发生违法与否的问题，不发生适当与否的问题; 而裁量行政行为一般只发生是否合理间题（在裁量权限范围内），不发生是否合法的问题。
②羁束行政行为只受行政合法性原则的约束，而裁量行政行为主要受行政合理性原则的约束。 ③从法律救济上说，羁束行政行为接受行政审查和司法审查，在范围上基本不受限制，而裁量行政行为接受行政审查和司法审查，在范围上有很大的限制。
4． 不适用调解原则
【答案】不适用调解原则是指人民法院审理行政案件不得采用调解作为审理程序和结案方式。可以用调解方式结案的只限于特定案件，如关于行政赔偿的诉讼。
5． 行政复议的指定管辖
【答案】行政复议的指定管辖，是指两个或两个以上的行政机关在某一复议案件的管辖上发生相互推脱或争夺管辖权等争议时，由其共同上一级机关指定管辖。
6． 行政诉讼中的撒诉
【答案】撤诉是指原告表示或依其行为推定其将己经成立的起诉行为撤销，法院审查后予以同意的诉讼行为。撤诉基于原告的明确表示或由于其消极的诉讼不作为，同时须经法院审查同意。依法律规定，行政诉讼撤诉分为三种类型:
①原告申请撤诉。
在行政诉讼过程中，当法院受理案件以后，裁判宣告以前，原告请求法院撤回业己成立的诉讼，法院审查同意后，可准许其撤诉。
②被告改变自己的具体行政行为并且得到原告的同意，原告同意撤诉，这种撤诉亦要经法院审查准许。
③视为申请撤诉。
在行政诉讼中，原告并没有明确表示撤诉的意思，但由于其在诉讼中消极的诉讼行为，法院可推定其有意图撤销诉讼的意思，“视为申请撤诉”。
7． 行政许可与行政确认
【答案】①行政许可与行政确认的含义
行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。它是一种赋权行为、解禁行为、依申请行为、要式行政行为。
行政确认是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或者有关法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明（或者否定）并予以宣告的具体行政行为。
②行政许可与行政确认的联系
行政许可与行政确认通常是同一行政行为的两个步骤，一般是确认在前，许可在后; 确认是许可的前提，许可是确认的结果。
③行政许可与行政确认的区别
a. 行为对象小同。行政确认是指对行政相对人既有法律地位、权利义务的确定和认可，主要是指对身份、能力和事实的确认; 行政许可的行为对象是许可行政相对人获得为某种行为的权利或资格。一般来说，前者是业己存在，而后者是许可之前不得为之。
b. 行为的法律效果不同。行政确认中未被认可的行为或地位将发生无效的结果而不适用法律制裁; 而在行政许可中，未经许可而从事的行为将发生违法后果，当事人将因此受到法律制裁。即前者的法律效果具有前溯性，对今后仅是一种预决作用; 而后者的法律效果具有后及性，小具有前溯性。
c. 行为的意思不同。行政确认行为表明行政主体的态度是对某种状态、事件、物或行为予以
法律上的承认、确定或否定; 而行政许可行为则是行政主体在对申请人的申请进行审查和判断的前提下，对申请是否予以准许的行为。
d. 行为性质不同。行政确认属于确认性或宣示性行政行为，它仅表明现有的状态，而不以法律关系的产生、变更或消灭为目的。行政许可，从其正常状态（即批准）而言是建立、改变或者消灭具体的法律关系，是一种形成性行政行为。
e. 内容不同。行政确认行为的内容具有“中立性”，它并不直接为当事人设定权利或义务，对当事人是有利还是不利，取决于确认时原己存在的法律状态或事实状态; 而行政许可行为则是一种授益性行政行为，它直接为申请人授益。
f. 方式不同。行政确认既有依申请的确认也有依职权的确认; 而行政许可则只能是依申请才能发生的行政行为。
g. 表现形式不同。行政确认一般只能以证书形式出现; 而行政许可的表现形式尽管以书面的形式为主，但也存在口头、默示等许可力一式。
8． 行政诉讼标的
【答案】行政诉讼标的是行政诉讼诉的构成要素之一。因发生行政争议，当事人要求法院进行调整的行政关系。当事人提起行政诉讼，要求法院确认和调整这一关系。行政诉讼标的是具体的，而不是抽象的。
二、简答题
9． 简述行政赔偿的诉讼程序。
【答案】行政赔偿诉讼程序，是指公民、法人和其他组织认为其合法权益受到行政机关及其工作人员违法行使行政职权的侵害，受害人向人民法院提起的要求赔偿义务机关给予行政赔偿的程序。
（1）赔偿请求时效
行政诉讼的诉讼时效通常情况下是3个月，对十行政机关未交待诉权或者起诉期限的，最长可以2年。但在行政赔偿诉讼中，赔偿义务机关作出赔偿决定时，未告知赔偿请求人的诉权或者起诉期限，致使赔偿请求人逾期向人民法院起诉的，其起诉期限从赔偿请求人实际知道诉权或者起诉期限时计算，但逾期的期间自赔偿请求人收到赔偿决定之日起不得超过1年。
（2）行政赔偿诉讼可以适用调解
行政案件的审理不适用调解是行政诉讼的一项基本规则，但行政赔偿诉讼则可以调解。行政赔偿诉讼解决的是公民的人身权、财产权的损害赔偿问题，由于权利具有可以自由处分的性质，因此，围绕着赔偿问题产生的争议则可以适用调解。人民法院审理行政赔偿案件在坚持合法、自愿的前提下，可以就赔偿范围、赔偿方式和赔偿数额进行调解。
（3）行政赔偿诉讼中原告负初步证明责任
行政诉讼中由被告行政机关负举证责任，但在行政赔偿诉讼中，则由原告先证明损害事实的存在，因为赔偿以损害的存在为前提条件，而损害是不能由国家机关予以证明，只能由要求赔偿