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一、简答题

1． 根据《立法法》的规定，简述我国全国人大及其常委会制定法律的程序。

【答案】根据《立法法》的规定，全国人大及其常委会立法的程序包括提案、审议、表决和公布。

（1）提出法案

①全国人大主席团、常委会、各专门委员会，全国人大的1个代表团或30名以上的代表，国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院，可向全国人大提出属于全国人大职权范围内的法案;

②全国人大常委会委员长会议、常委会组成人员10人以上，国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会，可向全国人大常委会提出属于常委会职权范围内的法案。

（2）审议法案

全国人大及其常委会审议法案的程序，通常履行由它们的领导机构到有关会议再到大会审议的程序。

（3）表决和通过法案

①全国人大审议的普通法案由全体代表的过半数通过;

②宪法的修改由全体代表的三分之二以上多数通过;

③全国人大常委会审议的法案由常委会全体组成人员的过半数通过。

（4）公布法

公布法，又称法的颁布，是指由有权机关或人员，在特定时间内，采用特定方式，将法公之于众。

根据《中华人民共和国立法法》的规定，法律签署公布后，及时在全国人大常委会公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。在全国人大常委会公报上刊登的法律文本为标准文本。

2． 在法对人的行为的效力上通常遵循哪些原则?

【答案】各国法律因历史传统和各种因素的作用，在法对人的行为的效力上往往遵循不同的原则。这些原则有:

（1）属人主义原则。这在历史上是较早的一个原则，它是以人的国籍和组织的国别为标准而确立的。其含义是:凡本国的人和组织，无论是在国内或国外，均受本国法律约束。实施这一原则

有碍于对国家主权的维护。因为按照这一原则，外国公民与无国籍的人犯法便不受约束。

（2）属地主义原则。这是依领土来确定法的适用范围。即凡属一国管辖范围的所有人，无论是本国公民还是外国公民或无国籍的人，都接受该国法律的调整。这一原则也有碍该国主权，它将使一部分本国公民在国外的违法行为不受本国法律追究，其合法权利也将不受保障。

（3）保护卞义原则。这是西方资本主义国家进入帝国卞义时期采取的一项原则，它以保护本国利益为目的来确定法的适用范围。其含义是，只要有碍本国利益，则不论违法者是任何国籍的公民或无国籍的人，一律受该国法律约束。这种只顾本国利益、有碍他国利益的原则己被多数国家所否定。

（4）以属地主义为主，结合属人主义和保护主义原则，又称为“综合主义原则”。这一原则己被绝大多数国家共同认可，因为它既维护了本国主权，也维护了他国主权，有利于国际交往。我国也适用这一原则。

3． 试析“法治就是依法办事”。

【答案】这种说法是片面的。法治这一概念具有以下四种含义:

（1）“法治”意指一种治国方略或社会调控方式。法治作为一种治国方略或社会调控方式，指的是国家在诸多社会控制体系中选择法律作为主要控制手段。法治是与人治对立的治国方略。

（2）“法治”意指一种依法办事的原则。法治作为一个动态的或能动的社会范畴，其基本意义是指依法办事。也就是说，在制定了法律之后，任何个人和组织的社会性活动均应该受到既定法律规则的约束，人人平等地依法办事是法治的基本要求和标志。法治精神的核心是政府机关及其工作人员严格依法办事，只有政府官员严格依法办事，接受法律的约束，才有法治可言。

（3）“法治”意指良好的法律秩序。无论是作为治国方略，还是作为依法办事的原则，法治最终要表现为一种良好的社会秩序。达到某种良好的法律秩序，既是法治的目标和结果，也是检验一个国家是否厉行法治的一个重要指标。

（4）“法治”代表着某种具有价值规定的社会生活方式。法治不是单纯的法律秩序，还是一种理想的社会生活状况。不是任何一种法律秩序都称得上是法治状态，法治是有特定价值基础和价值目标的法律秩序，即是有价值规定性的生活方式。

“依法办事”是形式法治的基本内涵之一，但并未完整地描述出“法治”的实质概念和整体概念，因而题干说法是片面的。

4． 辨析:宣告失踪是否是构成性规则。

【答案】宣告失踪是调整性规则，具体分析如下:

（1）构成性规则是组织人们按规则规定的行为去活动的规则。从逻辑上讲，规则所指定的行为在逻辑上依赖规则本身。在构成性规则生效之前，受其调整的社会关系并不存在，只有当规则产生之后，相关行为才可能出现。如有了关于税种、税率的规定，才产生了具体的税收关系。

（2）宣告失踪，是指经利害关系人的申请，由法院依照法定条件和程序，宣告下落不明满一定期限的公民为失踪人的民事法律制度。我国民法通则具体规定了宣告失踪的条件和程序。宣告失踪的条件是:①公民离开其住所下落不明。所谓“下落不明”，是指公民离开最后居住地后没有音信的状况。②公民下落不明的状况超过2年期限。下落不明的起算时间，从公民音信消失的次日起算。如果公民在战争期间下落不明的，应当从战争结束之日的次日起算。宣告失踪制度是规范公民失踪引起的法律关系的，其所涉及的失踪行为在逻辑上先于或独立于该规则之外。无论宣告失踪制度是否存在，人们可以从事此类行为，即公民失踪的行为并不以宣告失踪制度为前提条件。显然，宣告失踪并非构成性规则，而是调整性规则。

5． 结合我国的法律传统和现实，谈谈你对正当法律程序的工具性价值和内在独立价值的理解

【答案】正当程序既具有工具性价值，更具有内在的独立价值。工具性价值往往指其在实现好结果如在形成一项表达民意的立法、合理的行政决定或公正的司法判决方面的有用和有效，这种下具性价值还可细分为功利性的和道义性的:前者如实现效率、增进福利等，后者如发现真实、解决争端、恢复秩序、制约权力、保障权利、实现公正、提升法律权威等。内在的独立价值根本上指的是由马修所阐发的“尊严价值”。

在统合的意义上，可将正当程序的主要价值概括如下:

（1）促进实体目标的实现

这包含三层意思:①这些实体目标，应是法治社会所追求的，如立法对民意的体现、对社会生活需求的满足、对利益和负担的公平分配; 行政决定对行政相对人意见和主张的考虑、对秩序的维护、对效率的促进; 司法判决对真实的发现、对纠纷的解决、对违法的惩治、对秩序的恢复、对权利的补救、对正义的实现等。②以参与、中立、对等、理性、自治和及时终结性为要素的正当程序对这些目标实现的促进是最大程度的。③正当程序是通过其过程本身的正当来实现这些实体目标的，通过过程本身的正当实现结果的正当，是法治重要的品德。

（2）增进效益和福利

一个能够保证充分参与、对等、中立、理性交涉、自治和及时终结性的正当程序，可在限制态意的同时提供理性选择的自由和纠错的可能，故而可在最少“直接耗费”的条件下将“错误耗费”降到最低，使得冲突的解决不仅是有效的，而且是有效率和效益的。同时，在经由正当程序产生的决定可以获得较高认同和接受的意义上，正当程序所促进的效益不止是经济的，也是社会的。

（3）限制权力悠意以保障权利

正当程序内在地具有通过分权限制权力悠意的特性:对立面的设置、角色的分派、程序的分化和中立以及由它们所带来的功能自治，是一种决定权分散的权力牵制结构; 程序的公开、理性、当事人在信息对等基础上对程序的充分参与及其对结果的实质性影响，构成对决定者或程序指挥者进行制约的力量。程序对权力态意的限制并不以对自由选择的排斥为代价，相反，正当程序既限制态意又不排斥理性自由选择，在保障参与性程序权利实现的同时也使实体权利实现获得最大可