2018年中共湖北省委党校宪法学与行政法学611法学综合知识之刑法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、简答题
1． 怎样理解“公共安全”的概念及其最本质的特征?
【答案】（1）公共安全的概念
公共安全，指特定或者不特定的多数人的生命健康、重大公私财产或者公共生活利益的安全。
（2）公共安全的最本质特征
“公共”具有“属于社会的”含义。但是，这里所说的“危害公共安全”，并非指一般意义上的危害社会秩序的安定，而是指这类犯罪中的任何一种犯罪行为，一经实施都可能使特定或者不特定的多数人的生命、健康或者重大公私财产或者公共生活利益遭受损害，或者使其处在遭受损害的危险之中。因此，有些国家和地区刑法将这类犯罪称之为公共危险罪。危害公共安全罪的突出特点，就在于其行为具有极大的客观危险性，其危害和危及对象的范围及损害程度，往往是行为人自己也难以预料和控制的。这也是这类犯罪的最本质的属性。如果行为人针对特定的个别人或财物实施侵害，并不危及其他特定或者不特定的多数人和财物的安全，不能构成危害公共安全罪。
2． 简述我国刑法的空间效力范围。
【答案】刑法的空间效力，是指刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。我国刑法的空间效力包括:
（1）我国刑法的属地管辖权
①凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。
②凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。
③凡在我国驻外大使馆、领事馆内犯罪的，也应适用我国刑法。
（2）我国刑法的属人管辖权
①中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。
②中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。
③中国公民在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法追究; 但是，在外国己经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。
（3）我国刑法的保护管辖权
外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低
刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。
（4）我国刑法的普遍管辖权
凡是我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，不论犯罪分子是中国人还是外国人，也不论其罪行发生在我国领域内还是我国领域外，只要犯罪分子在我国境内被发现，我国就应当在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权。
3． 论刑法上的期待可能性理论。
【答案】（1）理论内容期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。期待可能性理论认为，如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对行为人的行为进行非难，也就不存在刑法上的责任。
（2）理论来源
期待可能性理论源自于1897年3月23日德国帝国法院对“癖马案”的判决。该案的基本情况是:被告人是马夫，从1895年起受雇于经营马车出租业的雇主。在受雇期间，被告人驾驭双髻马车，而其中一匹马为绕疆之马，经常用尾巴绕疆绳，并用力压低疆绳。被告人与雇主对该马的缺点都清楚。1896年7月19日，被告人正驾驭之际，该马在某街头，突然用马尾巴绕堰绳并用力下压，被告人虽然想拉疆绳制御该马，但不奏效，马向前飞跑，致行人受伤。检察官对马夫以过失伤害罪提起公诉，但原判法院宣告马夫无罪; 检察官不服，提出上诉，案件移至德国帝国法院。该法院驳回了检察官的上诉，理由是:不能期待被告人不顾自己的职业损失、违反雇主的命令而拒绝使用此马，因此，被告人不负过失责任。
（3）评价
是否具有期待可能性对于认定行为人主观上是否存在故意或者过失的罪过具有重要的意义。近年来，我国有学者主张将期待可能性理论引入我国刑法学中。期待可能性理论对于我国刑法中判断行为人主观上是否具有罪过具有一定的借鉴意义，但应否将其直接引入我国刑法学中尚有待于进一步研究。
4． 简述刑事责任的实现方式。
【答案】刑事责任的解决即处理或处置，根据不同的情况可以分别采取几种不同的方式。刑事责任的解决方式受制于刑事法律的明文规定:司法机关在追究犯罪人的刑事责任时，应当根据法律的规定确定解决方式，而不得随意创设。
（1）定罪判刑方式
定罪判刑方式是指对犯罪人在作出定罪判决的同时予以刑事制裁即适用刑罚。只有人民法院在其有罪判决中才有权适用这种方式解决行为人的刑事责任问题。刑事责任往往以刑罚为其法律后果和具体体现。因此，对犯罪人适用刑罚的方法也是最常见、最基本的一种解决刑事责任的方式，这种方式使刑事责任的存在和程度通过对犯罪人适用的刑罚而得以具体化和客观化，使人容易理解和把握。
（2）定罪免刑方式
确定有罪而免除刑罚适用是解决行为人刑事责任的另一种方式。这种方式具体包括两种情况: ①作出定罪判决虽免除刑罚，但给予非刑罚处理方法的处理。
②作出定罪判决但免除刑罚处罚，且不给予任何处分。
这种处理方式通过有罪的认定而确认了行为人刑事责任的存在，宣告了国家对行为人的刑事否定评价，确认行为人因其犯罪行为而应受刑罚处罚; 但是，由于其刑事责任程度比较轻微，不需要以刑罚的适用作为其刑事责任的法律后果，来实现其刑事责任，因而免除其刑罚。不过，免除刑罚并不意味着否定行为人刑事责任的存在，因为免除刑罚是建立在确定行为人存在刑事责任、具备应受刑罚处罚性的基础上的。
（3）消灭处理方式
刑事责任的消灭处理，是指本来行为人的行为己构成犯罪，应负刑事责任和应受刑罚处罚，但是由于存在法律规定的实际阻却追究行为人刑事责任的事实，因而使刑事责任归于消灭，即行为人不应再负刑事责任和不应受刑罚处罚。这也是客观上原本存在的刑事责任的一种解决和处理方式。
（4）转移处理方式
刑事责任的转移处理这种解决方式，只能对享有外交特权和豁免权的外国人适用。这就是说，享有外交特权和豁兔权的外国人，其刑事责任问题，依法不由中国司法机关解决，而通过外交途径解决。
5． 刑法中的立功制度。
【答案】立功，是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等情况的行为。我国《刑法》规定的立功制度主要包括以下内容:
（1）立功包括两种情况
①犯罪分子揭发他人的犯罪行为且经查证属实的立功
这种立功包括两个条件:
a. 犯罪分子必须有揭发他人犯罪行为的行为，这是立功成立的前提条件，小具备这一条件就谈小到立功。至于犯罪分子所揭发的他人的犯罪是严重的犯罪还是较轻的犯罪，不影响立功的成立，但有可能影响到量刑的轻重。
b. 犯罪分子所揭发的他人的犯罪行为经查证必须属实，这是立功成立的实质条件，没有这一条件就没有立功。如果经查证犯罪分子揭发的所谓他人的犯罪行为根本不存在，不仅不是立功，而且应当根据具体情况考虑追究犯罪分子诬告陷害罪的刑事责任。如果犯罪分子所揭发的他人的犯罪行为因各种原因无法查证，就不能确认犯罪分子所揭发的他人的犯罪行为属实，也就不能认定犯罪分子的揭发行为是立功。
②犯罪分子提供重要线索，使司法机关得以侦破其他案件的立功
这种立功是由犯罪分子提供重要线索而侦破其他案件，犯罪分子所提供的线索必须是重要的线索，是对侦破案件具有决定意义的线索，正是由于犯罪分子所提供的重要线索，才使得司法机