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一、名词解释

1． 诉讼结构

【答案】诉讼结构是指诉讼主体之间的权利义务活动在时间和空间上的安排方式和关系，即诉讼主体行为的安排、组织和关系所构成的诉讼关系模式。诉讼结构的特点包括:①诉讼结构的主体主要是指控、辩解、裁判三力一。②诉讼结构的内容是控、辩、判三方程序权利和义务。③诉讼结构主要存在于起诉和审理两个环节。④诉讼结构体现并受制于一定的立法目的和价值取向。

2． 法律规则

【答案】法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。法律规则通常由严密的逻辑结构。对法律规则的逻辑结构的分析，法学界有不同的看法，主要有三要素说和二要素说。二要素说是占主导地位的学说，其主要内容是:法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。

3． 公法和私法

【答案】（i ）公法与私法的划分是传统的分类力一法。其划分的标准在于法所保护的利益是国家公益还是私人利益。凡保护国家或公共利益的法为公法，保护私人利益的法为私法。公法一般包括宪法、行政法、刑法、诉讼法等。私法一般划分为民法、商法等。随着公法私法化和私法公法化，两者区别日益变小。

（2）公法与私法的区别在于:①从利益保护的重心来看，公法以维护公共利益即“公益”为主要目的，私法则以保护个人或私人利益即“私益”为依归。②从调整的社会关系即对象来看，公法调整的是国家与公民之间、政府与社会之间的各种关系，主要体现为政治关系、行政关系及诉讼关系等。私法调整私人之间的民商事关系即平等主体之间的财产关系和人身关系。③公法以权力为轴心，严守“权力法定”的定律; 私法则以权利为核心，适用“权利推定”的逻辑。④公法奉行“国家或政府干预”的理念，私法遵循“意思自治”、“私法自治”的原则。

4． 人权的普遍性）

【答案】人权突出强调人的普遍性尊严和价值。人权的普遍性，主要的是指，享有人权的主体的普遍性。人的概念本身就说明人权的普遍性。对于人权问题的理解，首先就要牵涉对于什么是人的理解，只有理解了什么是人才能更好的理解什么是人权。对于人的形象的建构是和一定的社会背景有直接关联的。人权作为一种普遍性的权利，并不排斥对于社会中的某些弱势群体给予特殊

的关照和专门强调其权利，这是为了实现人权的真正平等享有，真正实现对于人的尊严的同等尊重。

5． 人权

【答案】人权，是指人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。人权是现代法最基本的价值之一。尊重和保障人权既是人类文明的标志，是一切进步的法的基本特征，也是现代法区别于传统法的基本标志。它包含着“人的权利‟夕、“人作为人的权利”、“使人成其为人的权利”和“使人成为有尊严的人的权利”等多个层次。

6． 免责与无责任

【答案】法律责任的减轻和免除，即通常所说的免责。“免责”同“无责任”或“不负责任”在内涵上是不同的。①免责以法律责任的存在为前提，是指虽然违法者事实上违反了法律，并且具备承担法律责任的条件，但由于法律规定的某些主观或客观条件，可以被部分或全部地免除（即不实际承担）法律责任。②“无责任”或“不负责任”则是指虽然行为人事实上或形式上违反了法律，但因其不具备法律上应负责任的条件，故没有（即不承担）法律责任。

7． 制定法与判例法

【答案】（1）制定法又称议会法令，是指国家立法机关按照立法程序，用条文形式定下来，并经公布实施的法律和法规。

（2）判例法是指可作为先例据以裁决的法院判决。确认判例法的国家，有“法官造法”之说，这是英美法系国家的特点。判例法的根本原则是所谓“遵循先例”，其含义是指某一判决所依据的法律原则，不仅适用于该案，而且作为„种先例适用于该法院及其所属下级法院所管辖的案情基本相同或近似的案件。因此，法院审级越高，其案例的影响就越大。（3）制定法和判例法的关系:

①从数量上看，大量的法令规则都包含在不计其数的判例之中，制定法在整个法律体系中所占的比例不如判例法。

②从效力上看，制定法又高于判例法。制定法可以推翻、修改或补充判例法，并且可以对某一领域的判例法进行整理和编纂，从而将其吸纳为制定法。

③从社会改革和法律改革的角度看，制定法所起的作用更大一些，因为判例法的遵循先例原则使其很难快速改变以满足社会变革的需求。然而，制定法又不能脱离判例法而存在，不仅许多制定法的内容需要由判例法加以补充完整，而且其解释也必须借助十相应判决的制定。

8． 法律现象与法律事实

【答案】法的现象是指能够凭经验的、直观的力一式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象一一法本身。法律现象是法学的研究对象，一般认为，凡属与法有关的问题和现象都是法律现象。

法律事实，是法律关系的形成、变更和消灭必须具备的直接前提条件，是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。法律事实分为法律事件和法律行为。

二、论述题

9． 如何理解培根所言:“一次不公的判决比多次不平的举动为祸尤烈。因为这些不平的举动不过弄脏了水流，而不公的判决则把水源败坏了。”

【答案】培根的话主要表明了司法公正的重要性。而司法公正的前提是司法独立。

（1）司法独立的含义

司法独立有广义和狭义之分，狭义的司法独立又称为审判独立或者法官独立。广义的司法独立则除了审判独立以外，还包括检察官独立，甚至包括律师独立。但从世界上多数国家的立法和实践来看，司法独立一般从狭义来理解。司法独立，就是指司法审判机关及其法官根据宪法和法律的规定独立行使审判权，在不受外界任何组织和个人的干预下独立自主地审判案件，公正地作出裁判。司法独立的内涵应当包括司法权独立、司法机关及其法官独立和司法活动独立等方面。

①司法独立是三权分立的产物，因此，司法独立首先应当是司法权的独立，是司法权独立于行政权和立法权的独立。

②司法独立是司法机关及法官的独立。

司法机关的独立，是指司法机关独立于行政机关和立法机关，独立地行使司法权。法官独立，就是指法官在代表司法机关就具体案件行使司法审判权以及制作司法判决的过程中，只能服从法律的要求及其良心的命令，而不受行政机关的控制，同时独立于其同事和上级法院的法官。

③司法独立是司法活动的独立。

司法活动的独立，就是指司法机关及其法官所进行的处理案件的活动以及整个司法活动过程，只依照法律规定，在法定程序范围内，独立自主地进行，不受其他国家机关、社会团体和政党的干预和影响。

（2）司法独立的体制保障司法独立的核心是司法权或司法职能的独立，即司法机关和法官在裁判过程中只服从法律的要求及良心的命令，不受来自司法机构外部或内部的任何压力的阻碍、十预、影响和控制，依照法律程序的规定进行裁判，根据实体法的规定做出裁判结论。围绕这一核心，司法独立在体制上需要以下要素的保障:

①司法机关整体的对外独立。

这是指司法机关无论在裁判还是司法行政管理方面都独立于司法机关以外的机构、组织和个人，不受外部力量或权威的控制和干预。

②司法机关内部的独立

这是指司法机关的上下级之间只存在相互独立的审级关系，而不存在隶属和服从的关系。一个法院的司法裁判活动不受另一个法院的干预，上级法院除依上诉等程序对下级法院的审判行为予以依法监督外，无权就司法裁判事项主动向下级法院发布指令或进行直接干涉，对下级法院裁判过的案件，只能在下级法院裁决结论产生、争议双方提出新的诉讼请求后，才能受理并开始裁判活动。

③法官独立

法官独立包括裁判独立和身份独立。前者指法官进行司法裁判独立于其同事、法院司法行政首脑以及上级法院法官，不向政府和立法部门负责，也不为权宜的考虑所影响，只服从法律。后