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一、名词解释

1． 自由心证制度

【答案】自由心证制度，又称“内心确信证据制度”，是指法律对证据的证明力不作预先规定而由法官在审理案件中加以自由判断的证据制度。许多国家在赋予法官自由判断证据证明力的权力的同时，为防止法官利用这一权力主观擅断，对自由心证的形成规定了若干限制条件，具体包括:

①内心确信必须是从本案情况中得出的结论;

②必须是基于一切情况的酌量和判断;

③所考察的情况必须不是彼此孤立的，而是他们的全部总和;

④必须是对每一证据“依据证据的固有性质和它与案件的关联”加以判断的结果。

法官必须在证据调查和辩论的基础上，按照经验法则和逻辑要求合理地进行判断，否则，可能被提起上诉。

2． 辨认

【答案】辨认是指在侦查人员的主持下，由被害人、犯罪嫌疑人或者证人对与犯罪有关的物品、文件、尸体、场所或者犯罪嫌疑人进行辨别和确认的一种侦查活动。通过辨认活动，可以对与犯罪有关的物品、文件、场所的真实性以及死者的身份情况和犯罪嫌疑人是否为作案人予以辨别确认，从而为侦查工作提供线索和证据，进而有利于查明案情，正确认定案件事实，迅速查获犯罪人，为侦查破案提供重要依据。

3． 直接证据

【答案】直接证据是指能够单独地直接证明案件主要事实的证据。直接证据分为肯定性直接证据和否定性直接证据。肯定性直接证据的内容必须同时证明发生了犯罪案件和谁是实施者这两个要素，否则就不是肯定性直接证据。否定性直接证据则不然，只要一项证据足以否定上述两个要素中的任意一个，就是否定性直接证据。

4． 检察机关

【答案】检察机关是指代表国家行使检察权的国家机关。在西方国家，检察机关一般就是公诉机关，代表国家行使检察权。通说认为，检察权的性质属于行政权，或者是行政权和司法权兼而有之的一种国家权力。在我国，检察机关是指行使检察权或者法律监督职能的人民检察院。

5． 外观设计

【答案】外观设计也被称作工业品外观设计，是指就产品的形状、图案、色彩或者其结合所提出的富有美感并适于工业应用的新设计。外观设计必须以产品为依托，以产品的形状、图案和色彩等为构成要素，以视觉美感为目的，而不去追求实用功能。外观设计必须适合于工业应用，可以通过工业手段大量复制。

6． 留置送达

【答案】留置送达是指收件人本人或者代收人拒绝接收诉讼文件或者拒绝签名、盖章时，送达人员将诉讼文件放置在收件人或代收人的住处的一种送达方式。留置送达必须具备一定条件，即收件人或代收人拒绝接受诉讼文件或者拒绝签名、盖章时才能采用。找不到收件人，同时也找不到代收人时，不能采用留置送达。此外，并非所有诉讼文件都可以适用留置送达，如调解书不适用留置送达。

二、问答题

7． 简述法定证据制度。

【答案】法定证据制度，又称形式证据制度，其主要内容是，一切证据的证明力的大小，以及对它们的取舍和运用，都由法律预先明文加以规定，法官在审理案件过程中不得自由评断和取舍，法官在审理案件中运用证据查证案件情况，只需符合法律规定的各项规则，并不要求符合案件的客观真实情况。

法定证据制度的内容突出体现在法律对各种证据的证明力所作的预先规定上，主要表现在以下几个方面:

（1）证据分类

根据欧洲中世纪后期各国法典的有关规定，证据可以分为完善的和不完善的，或完全的和不完全的。不完全的证据又区分为不太完全的、多一半完全的和少一半完全的。按照证据规则，几个不完全的证据可以合成为一个完全的证据。例如一个证人的陈述被视为半个证据，两个证人完全相同的陈述构成一个完全的证据。

（2）收集和判断某些具体证据

在所有证据中，被告人的自白被认为是最有价值和最完善的证据，即“证据之王”，它对案件的判决和被告人的命运起决定性的作用。刑讯是各国刑事诉讼中普遍采用的力一法。对于证人证言，法律规定也很详细。两个典型的证人证言，应当被认作是完全的和完善的证据。一个可靠证人的证言，算作半个证据，只能提供高度的盖然性。当几个可靠证人的证言相互矛盾时，按多数证人的证言判断案情。如果提供不同情况的证人彼此人数相等，按以下规则评定:男子的证言优于女子的证言; 学者的证言优于非学者的证言; 显要者的证言优于普通人的证言; 僧侣、牧师的证言优于世俗人的证言。

（3）运用证据队定某些特定案件

有些国家对于运用证据认定某些特定案件作出了具体规定，例如《俄罗斯帝国法规全书》第312条规定:审理强奸案件必须具备下列情况才能定罪量刑:①切实证明确有强暴行为; ②证人证明被害人曾呼喊救助; ③她的身上或被告人身上，或者两个人身上，显露血迹、青斑或衣服被撕破，能够证明有过抗拒; ④立即或在当日报告。

（4）运用证据总的定案标准

按照法律规定，在办理刑事案件过程中，一经收集到完善的证据，法官必须形成确信，认定被告人罪行属实; 而收集到不完善的证据，这些证据虽有几分可信但不足以证实被告人有罪的，则

可以认定被告人有犯罪嫌疑而对他进行刑讯。如果经过刑讯仍然收集不到完善的证据，德、法等国法律规定，法院可以据此作出“存疑判决”。

8． 简述社团法人和财团法人的区别。

【答案】（1）二者的概念

社团法人与财团法人的划分是传统民法的基本分类。私法人可分为社团法人与财团法人。其划分标准是法人成立的基础。

①社团法人是指以社员为基础的人的集合体，也称为人的组合。公司、合作社、各种协会与学会等都是典型的社团法人。

②财团法人是指为一定目的而设立的，并由专门委任的人按照规定的目的使用的各种财产，也称财产组合。各种基金会组织、寺院、慈善组织等都是典型的财团法人。

（2）二者的区别

①成立的基础不同。社团法人以人为基础，有自己的组织成员或者社员; 财团法人以财产为基础，因而没有法人成员。

②设立人的地位不同。社团法人的设立人，在法人成立时成为其成员，并享有社员权; 而财团法人的设立人，因于法人成立时与法人相脱离，故不为法人成员。

③设立行为不同。社团法人的设立行为属于共同的民事行为，且为生前行为; 而财团法人的设立行为则为单方行为，有的为死后生效的行为。

④有无意思机关不同。社团法人有自己的意思机关，故又称自律法人; 财团法人则没有该机关，故又称他律法人。

⑤目的不同。社团法人设立的目的可以是为了营利，也可以为了公益，故社团法人可分为营利法人、公益法人和中间法人; 财团法人的设立目的只能是为了公益，所以财团法人只能是公益法人。

（3）《民法通则》未区分社团法人与财团法人，在实务上区分社团法人与财团法人，是因为有些社会组织，如村民委员会、居民委员会等群众自治组织进行民事活动时，无法归于企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人的范围，而将其归于社团法人较为准确。

9． 简述我国刑事证明责任的分担。

【答案】（1）证明责仟的概念

证明责任，又称举证责任，是指司法机关或者某些当事人对应予认定或者阐明的案件事实或者自己所主张的事实，应当收集或者提供证据予以证明的责任; 否则，将承担其认定或主张事实有不能成立的危险后果。

（2）证明责任的分担

①公诉案件中，证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任，由人民检察院和公安机关等承担。 ②自诉案件的自诉人应当对其控诉承担证明责任。

③犯罪嫌疑人、被告人一般情况下不承担证明自己无罪的责任，但犯罪嫌疑人、被告人对侦查人员的提问应当如实陈述。