2017年华东政法大学法律学院615民商法学之民法学考研冲刺密押题
● 摘要
一、简答题
1． 物权与债权在效力上有何不同。
【答案】物权是指权利主体直接支配特定财产的权利，既具有人对物直接支配的内容，又具有对抗权利主体以外的第三人的效力。债权是指债权人得请求债务人为给付的权利。物权与债权都有实行效力、保全效力和救济效力，但其内容各不相同，二者在效力上的不同主要体现在以下几个方面:
（1）物权是支配权，债权是请求权
物权人无须他人意思或行为的介入，仅依自己之意愿，通过自己对标的物的支配行为，就能实现物权所包含的经济利益，故物权的实行效力表现为对物的支配权，即对物的占有权、使用权、收益权、处分权。
债权之实行则“依赖于债务人向债权人为一定给付”，非经债务人的给付而不能实现其债权的内容，满足债权人取得财产或获得劳务的利益，故债权的实行效力表现为债权人的请求权和受领权，即债权人依债的内容请求债务人为一定给付并受领该给付的权利。
（2）二者衍生的效力不同
①物权所具有的支配力使其复生出排他性和排他效力、优先效力，表现在:一物之上不许有两个以上性质、内容相抵触的物权同时存在，这体现的是相斥物权在成立上的排他力; 不具有成立上的排他性的相容物权并存于一物之上时，被法律赋子较强效力的一物权得压制效力较弱之物权而先行实现，这体现的是相容物权在实现上的排他力; 当物权与债权并存于一物之上时，物权具有优先于债权而实现的效力。
②以请求权为基础的债权之间，则具有相容性和平等性，即同一标的物上可以并存两个或两个以上内容相同的债权，而且数个债权之间的效力一律平等，不因其成立的先后或发生原因的不同而有效力上的优劣之分。
（3）二者的效力范围不同
物权的效力在范围上及于任何人，而债权的效力原则上只及于特定的债务人:
①基于物权的支配权性，物权关系中的权利主体总是特定的，而义务主体则是不特定的，物权人之外的其他任何人对物权人都负有容忍及不为妨害的消极义务，换言之，物权为得对任何人主张的权利，物权人得基于其物权和由物权所生的物上请求权对抗、排除任何人的侵害或妨碍。在权利的分类上，这种权利被称为“对世权”。
②基于债权的请求权性，债权债务关系恒存在于特定的当事人之间，债权的效力原则上也只及于特定的债务人，债权人只能请求特定的债务人履行积极的给付义务，而不能对债务人之外的他人主张权利。当债权的标的物被第三人占有、取得时，债权不能像物权那样产生追及效力，无论第三人的占有、取得是否合法，债权人均不能向该第三人请求返还。不过，应当注意的是，现代民法上债的效力范围有逐渐扩张的趋势，即债的效力于特定情况下亦得具有涉他性，债的保全制度及对第三人侵害债权之责任等的肯定，为其适例。
（4）救济方式不同
物权的圆满状态受到妨害时，发生物权人的物之返还请求权、妨害预防请求权、妨害排除请求权等物上请求权，以保障物权人对物的圆满支配状态的回复，而赔偿损失只是不得已情况下的补充救济方法。债权不能正常实现时，采取的主要救济方法则是赔偿损失。可见，由于性质的不同，物权与债权在救济、保护方法上也有差别。
2． 简述我国《物权法》规定的孽息物所有权的归属规则。
【答案】我国《物权法》对孽息物所有权的归属规则的规定:
（1）抵押人在一般情况下收取抵押物的孽息，但债务履行期届满，债务人小履行债务致使抵押物被人民法院扣押的，自扣押之日起，抵押权人有权收取由抵押物分离的自然孽息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孽息。抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孽息的义务人的，抵押权的效力不及于该孽息。
自扣押之日起抵押权人收取的自然孽息和法定孽息，按照收取孽息的费用、主债权的利息、主债权的顺序清偿。
（2）质权人有权收取质物的孽息，但质押合同另有约定的除外。质权人收取的孽息应当先充抵收取尊息的费用，其次用于主债权的利息、主债权的清偿。
（3）留置权人有权收取留置物的孽息。收取的孽息，应先充抵收取孽息的费用。
3． 简述我国担保物权的类型及发展趋势。
【答案】担保物权是指为确保债权实现而设定的，以直接取得或支配特定财产的交换价值为内容的权利。其类型的变化及其发展趋势具体阐述如下:
（1）担保物权在《物权法》出台后发生的变化
①扩大了抵押财产的范围，主要体现在二个方面:
a. 将正在建造的船舶、航空器纳入抵押财产的范围;
b. 进一步明确了原材料、半成品、成品等动产可以抵押;
c. 灵活规定了可抵押的“其他财产”，即只要法律、行政法规未禁止抵押的其他财产，都可以设定抵押。
②规定了动产浮动抵押制度。浮动抵押权是指抵押人以现有的和将有的全部财产或部分财产为债务提供担保，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以就约定实现抵押权时的抵押财产优先受偿。浮动抵押增加了企业的融资能力，拓宽了融资渠道。
③规定了最高额质押，细化了最高额抵质押的规定。扩大了用于出质的权利范围，增加了应收账款、可以转让的基金份额。
（2）我国担保物权的发展趋势
①担保物的范围不断扩大。
②担保物权由纯粹的债的保全功能向融通资金和商品的功能发展。担保物权是应保障债权的实现的需要而产生的，它通过赋予债权人优先受偿权，以最大的限度保障债权人的利益。因而担保物权的首要功能当然是保全债权。随着商品经济和信用关系的发展，担保物权的功能发生了变化，由单纯被动的保全债权向主动引发债权发展。
③担保物权从只重视担保功能向同时注重充分发挥物的效用发展。
4． 代位继承与转继承的区别。
【答案】（1）代位继承与转继承的概念
①代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人的死亡子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。
②转继承，又称转归继承、连续继承、再继承、二次继承等，是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡时，其有权接受的遗产转由其法定继承人继承的制度。
（2）代位继承与转继承二者的联系
代位继承与转继承都是属于遗产转移的方式，都是由继承人继承其他继承人取得的遗产。
（3）代位继承与转继承二者的区别
①性质和效力不同。转继承是在继承开始继承人直接继承后又转由转继承人继承被继承人的遗产，实质上是就被继承人的遗产连续发生的两次继承。而代位继承是代位人基于代位继承权直接参加遗产继承，代位继承人享有的是对被继承人遗产的代位继承权。
②发生的时间和成立条件不同。转继承发生在继承开始后遗产分割前，并且可因任何一继承人的死亡而发生，任何一个继承人都可成为被转继承人。而代位继承只能是因被继承人的子女先于被继承人死亡而发生，只有被继承人的子女才能成为被代位继承人。
③主体不同。转继承人是被转继承人死亡时生存的所有法定继承人。而代位继承中的代位继承人仅限于被继承人的晚辈直系血亲，被代位人只能是先于被继承人死亡的子女，被代位人的其他法定继承人不能代位继承。
④适用范围不同。转继承可以发生在法定继承中，也可以发生在遗嘱继承中。而代位继承只适用于法定继承，在遗嘱继承中不适用。
5． 简述债权人代位权的行使条件。
【答案】债权人代位权的行使条件包括:
（1）债务人享有对第三人的权利
债务人对于第三人的权利，为债权人代位权的标的。债权人的代位权属于涉及第三人之权的权利，若债务人享有的权利与第三人无涉，自不得成为债权人代位权的行使对象。