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2016年浙江理工大学法政学院959法学综合之《法理学》考研冲刺班模拟题及答案（一）.... 2

2016年浙江理工大学法政学院959法学综合之《法理学》考研冲刺班模拟题及答案（二）.... 9

2016年浙江理工大学法政学院959法学综合之《法理学》考研冲刺班模拟题及答案（三）.. 14

2016年浙江理工大学法政学院959法学综合之《法理学》考研冲刺班模拟题及答案（四）.. 20

2016年浙江理工大学法政学院959法学综合之《法理学》考研冲刺班模拟题及答案（五）.. 27

一、名词解释

1． 第一性义务与第二性义务。

【答案】根据义务之间的因果关系，可将义务划分为第一性义务与第二性义务。①第一性义务与第一性权利相对，是由法律直接规定的或由法律关系主体依法通过其积极活动而设定的义务，其内容是不许侵害他人的权利，或适应权利主体的要求而作出一定行为的义务。义务主体以自己的作为或不作为满足权利主体的合法主张。②第二性义务与第二性权利相对，其内容是违法行为发生后所应负的责仟，如违约责仟、侵权责仟、行政赔偿责仟等。

2． 正义与平等

【答案】（1）正义，是指在政治上有组织的社会中，通过这一社会的法院来调整人与人之间的关系及安排人们的行为。现代法哲学家们认为正义是人与人之间的理想关系，而这种理想关系的具体内容是:通过法律机器的正常运转而得到的结果或决定，它保证不受个人情感的影响而公正无私。

（2）平等，从广义上讲是指社会主体于相同的情况下在社会关系、社会生活中处于同等的地位，具有相同的资格、相同的发展机会和相同的待遇。就发展形态而言，平等经历了平等的观念、平等的原则和制度、平等的实现状态三种形式。

（3）美国哲学家罗尔斯将正义与平等的区别进行了经典的阐述。他认为社会正义论包括两个正义原则:

①最大自由平等的原则。每个人都享有和其他所有人的同样自由相容的最广泛的基本自由的平等权利。在基本自由的分配问题上，每个人都应获得公平的对待，都享有平等的权利，而且人民所享有的基本自由应尽可能广泛。

②差异原则。社会正义并不是代表一种绝对的平等，社会地位和经济状况的差异是客观存在的，但这种差异可以从两个力一面得到修正:a. 社会和经济地位的不平等应安排得对所有的人都有利，否则，差异原则将导致公平体制的崩溃; h. 社会和经济地位的不平等应仅与职位相连，而职位在公平的机会均等的条件下对所有人开放。差异原则的实质是对形式正义进行效率安排，使得相对公平的存在具有积极的实效性。

3． 对世权利与对人权利

【答案】（1）对世权利与对人权利的概念

这是依民事权利的效力所及相对人的范围为标准而划分的。

①绝对权是权利效力所及相对人为不特定人的权利。绝对权的义务人是权利人之外的一切人，故又称“对世权”。物权、人身权利等均属绝对权。

②相对权是权利效力所及相对人为特定的人的权利，故又称“对人权”。债权就是典型的相对权。

（2）对世权利与对人权利的区别

①权利实现的方式不同。绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现，并可以对抗不特定人的权利。相对权，是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定的人的权利。

②权利内容之法律上之力所对抗之人范围不同。绝对权为对抗一般人之权利，而相对权为对抗特定人之权利。

③权利适用领域不同。绝对权指对于一般人请求不作为的权利，如人格权、身份权、物权等。相对权指对于特定人请求其为一定行为的权利，如债权。

二、简答题

4． 如何理解法与道德的关联性，特别是我国社会主义法与道德的关联性?

【答案】（1）法与道德的一般关联性

①纵的联系，指它们和其他社会现象间的共同关系。法和道德都是由社会物质生活条件所决定，都是为经济基础服务的。同时，它们又都受到一定阶级的政治和社会意识形态的直接影响，并为实现一定阶级的政治和社会意识形态服务。由此，法与统治阶级的道德的纵的联系决定着它们的社会阶级本质和服务方向必然是共同的，因而它们的基本原则和主要内容必然是一致的。

②横的联系，指它们之间的相互影响和相互作用。横的联系有三种情况:

a. 互相渗透。法贯穿着道德精神，它的许许多多的规范是根据道德原则或规范制定的; 而道德的许多内容又是从法律中汲取的。

b. 互相制约。道德通过对法的某些规定的公正性和公正程度的评价，促使法的改、废、立，使其符合统治阶级的利益，保持法的伦理方向。法则通过立法和司法，促使某些道德规范的完善和道德的发展，制约小道德行为不得越出法律许可的范围。

c. 互相保障。既然法和道德的社会本质和服务方向是一致的，那么，凡是法所禁止和制裁的行为，也是（或应该是）道德所禁止和谴责的行为，凡是法所要求和鼓励的行为，也是（或应该是）道德所要培养和赞扬的行为。从实质上讲，凡是违反法的行为，同时也是（或可能是）违反道德的行为; 凡是违反道德的行为，也是（或可能是）违反法的要求的行为，尽管不一定必须直接追究违反者的法律责任。即法是道德的政治支柱，道德是法的精神支柱。

（2）我国社会主义法与道德的关联性

社会主义法与道德的关联性主要体现在社会主义法与道德的作用方面。

①社会主义法在道德建设中的作用

a. 社会主义法是实现国家政治、经济、文化管理及其他社会管理职能的重要手段。在实现国

家职能的同时，法律实际上保证了社会主义道德形成和发展所需要的政治基础、物质基础、思想文化基础。

b. 社会主义法是批判旧道德，传播社会主义新道德，用新道德改造旧社会、塑造人的强大的制度力量。

c. 社会主义法把道德原则具体化，把遵守某些重要道德规范确认为公民特别是官员的法律义务，据此国家和社会能够对公民或官员的重要道德行为实行直接的监督，为社会和公民制止严重违背社会主义道德的行为提供了法律依据能够提高公民维护社会主义道德的勇气和积极性。

②社会主义道德对法的作用

a. 社会主义法在内容上受社会主义道德的影响。社会主义道德是在吸收人类优秀道德成果基础上形成和发展起来的先进的道德观念和行为规范体系。

b. 社会主义道德实践，保证着社会主义法作用的发挥和补充其作用的不足。

c. 社会的道德实践方式也影响着法律调整方式的选择。

5． 简述我国不采用判例法的原因。

【答案】我国不适用判例法，主要原因为:

（1）判例法不符合中国国情，不符合我国的根本政治制度一一人民代表大会制度的要求，也不符合我国现有国家体制，因此，它不能成为我国法的渊源。

（2）我国现有法官缺乏判例法方法论的训练，再加上判例法程序复杂，既费时，又不能适时。

（3）判例法本身存在缺陷:突出个别，不重视一般，有明显的片面性。但我国不否认典型案例的参考作用。

6． 举例说明法学对法律发展的贡献。

【答案】（1）法律发展，包括思想理念与实践制度两个方面，分而言之，法律发展就是指与社会经济、政治和文化等全面发展相适应相协调的法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的更新等在内的法律进步。

（2）法学对法律发展的影响有:

①法学促进法律理论的发展，由神权法到自然法，再到实证法，社会法。

②法学促进法律体系的更新，具体为公法与私法的划分与社会法的产生。

③法学促进法律执行的人道化，如死刑的存废问题。

④法学促使法律正义的实现，如自然法思想对纳粹战犯的审判。

⑤法学促进法律观念的更新。

（3）以历史法学派为例，德国的历史法学派通过介入当时德国的民法典的制定与否的论战有力地促进了法的民族精神的发现，引起了法的理念的重大转变。历史法学派在当时坚决反对迅速制定一部民法典，他们认为这样一部法典将是不成熟的，不符合本民族实际的，体现不出民族精神，只能是对法国民法典的抄袭。正是在历史法学派的努力抵制下，德国没有贸然制定一部民法典，从长远来看，为后来成为继法国民法典之后又一典范的德国民法典的诞生打下了深厚的理论基础。