2016年江西财经大学法学院629宪法学、民法总论之《民法》考研内部复习题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 公序良俗原则
【答案】公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称。公序良俗原则是指民事行为不得违反公共秩序或者善良风俗。公序良俗的分类包括:①公共秩序，是指社会的存在及其发展所必要的一般秩序。通常，违反禁止性规定的，即为违反公共秩序。公共秩序比禁止性规定的外延更宽，除包括涉及公共秩序的现行法律规范外，还包括现行法律没有规定的某些情况。②善良风俗，是指社会的存在及其发展所必要的一般道德，是将人们应当遵守的最低限度的道德法律化，故意违背应当遵守的最低限度的道德，就是违反善良风俗原则。
2． 混同
【答案】混同，是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。此概念有广义与狭义之分。广义的混同，包括权利与权利的混同、义务与义务的混同、权利与义务的混同。狭义的混同专指权利与义务的混同。
3． 相对权
【答案】相对权是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现，只能对抗特定人的权利。债权是典型的相对权。相对权有两个特征:一是权利人自己不能直接实现其权利，必须通过义务人的行为其权利才能实现; 二是只能请求特定的人为一定行为，义务主体是特定的人，因此，又称对人权。
4． 身份权
【答案】
5． 抵押权
【答案】抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不移转占有而提供担保的物或者财产权利，优先清偿其债权的权利。抵押权是抵押权人直接对抵押财产享有的权利，可以对抗财产所有人及第三人，因此抵押权是一种担保物权，其目的在于担保债的履行，而不在于对物的使用和收益。
抵押权的标的物是债务人或者第三人提供担保的物或者财产权利。抵押标的物主要是不动产，也可以是动产或权利。抵押权是就债务人或者第三人提供的抵押物上设定的，须债权人（抵押权人）与债务人或者第三人就抵押物设定抵押权进行约定。在这一点上，它与依法律规定当然地产生的留置权有所不同。
二、简答题
6． 丧失继承权的法定事由及其效力。
【答案】继承权的丧失，又称继承权的剥夺，是指依照法律规定在发生法定事由时取消继承人继承被继承人遗产的权利。继承权的丧失可分为绝对丧失与相对丧失。继承权的丧失，实质上是依
照法律规定取消继承人的继承资格，因此，继承权的丧失是继承人继承被继承人遗产的资格的丧失。继承权的丧失必须有法定事由，并且继承权的丧失是客观意义上的继承权的丧失，也就是继承权的依法剥夺，而不是由继承人的意志所决定的。
（1）丧失继承权的法定事由
依据《继承法》第七条规定，继承人有下列四种行为之一的，丧失继承权:
①故意杀害被继承人的。
继承人故意杀害被继承人是一种严重的犯罪行为，小论是既遂还是未遂，也小论其是否受到刑事责任的追究，都丧失继承权。但因实施正当防卫而杀害被继承人的，国其行为不具有不法性，继承人不丧失继承权。构成故意杀害被继承人的行为须具备两个条件:
a. 客观上继承人实施了杀害被继承人的行为。杀害行为是指以剥夺人的生命为目的违法行为; b. 继承人主观上有杀害的故意。至于继承人的杀害故意是直接故意还是间接故意，在所不问。 ②为争夺遗产而杀害其他继承人的。
不论继承人的杀害行为既遂或未遂，也不论其是否被追究刑事责任，均丧失继承权。构成这一法定事由的条件有:
a. 继承人杀害的对象是其他继承人;
b. 杀害的目的是为了争夺遗产。若不是为了争夺遗产而是出于其他动机和目的而杀害其他继承人的，不构成该行为。由于杀害的目的是为了争夺遗产，因此，该杀害行为只能是故意，而不可能是过失。
③遗弃被继承人，或者虐待被继承人情节严重的。
遗弃被继承人，是指继承人对被继承人故意不尽扶养义务，使被继承人处于危难或者困境。构成这一行为的条件为:
a. 被遗弃的是没有独立生活能力的被继承人;
b. 继承人有能力和条件尽扶养义务而故意不尽扶养义务。
④伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。
伪造遗嘱，是指继承人故意以被继承人名义制作假遗嘱。篡改遗嘱，是指继承人故意改变被继承人所立遗嘱的内容。销毁遗嘱，是指继承人故意将被继承人所立的遗嘱毁灭。遗嘱是被继承人按照自己的意愿处置其财产的法律行为，设立遗嘱是被继承人的权利，合法遗嘱受法律保护。伪造、篡改、销毁遗嘱的行为，既是对被继承人生前处分其财产的权利和意愿的干涉和侵害，也是对可依照遗嘱取得遗产的人的权利的侵害。伪造、篡改或者销毁遗嘱情节严重的，当然丧失继承权。继承人伪造、篡改或者销毁遗嘱，侵害了缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的利益，并造成其生活困难的，可认定其行为情节严重。
（2）丧失继承权的效力
①继承权的丧失于继承开始时即发生效力。丧失继承权的法定事由既可发生于继承开始前，也可发生在继承开始后，但因继承权的丧失是使继承人失去继承的资格，因此，继承权的丧失应于继承开始时即发生效力。因继承权的丧失，涉及继承人的继承资格的被依法剥夺，因此继承人
之间因是否丧失继承权发生纠纷的，应由人民法院确认继承人是否丧失继承权。人民法院在遗产继承中确认继承人丧失继承权的，继承权的丧失溯及继承开始之时发生效力。
②继承权的丧失对继承人的晚辈直系血亲发生效力。继承权的丧失，是继承人对特定的被继承人的继承权的丧失，仅对特定的被继承人发生效力。因此，继承人因法定事由丧失对某一被继承人的继承权的，并不影响其对其他被继承人的继承权。但依我国现行法律制度的规定，继承权的丧失对继承人的晚辈直系血亲发生效力，即继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。
7． 简述民事法律关系。
【答案】（1）民事法律关系的概念
民事法律关系有广狭二义，广义的民事法律关系是指民法调整社会关系而形成的具有法律意义的社会关系; 狭义的民事法律关系是指在现实生活中形成的以民事权利和民事义务为基本内容的社会关系。
（2）狭义的民事法律关系有以下特征
①民事法律关系是民法调整平等主体之间的财产关系与人身关系所形成的社会关系。平等主体之间的财产关系与人身关系通过民法调整，形成民事法律关系。
②民事法律关系是基于民事法律事实而形成的社会关系。有民事法律规范和民事法律事实才会形成具体的民事法律关系。民事法律规范是确定民事法律事实的根据，民事法律事实是民事法律关系变动的原因。
③民事法律关系是以民事权利和民事义务为基本内容的社会关系。民事法律关系的基本内容是民事权利和民事义务。传统民法不严格区分义务与责任，通常讲民事法律关系以权利义务为内容，实际上包括了责任在内。我国民法严格区分义务与责任，基于民事责任发生的关系也是一种民事法律关系，即民事责任关系。在法理学上对这种关系称为保护性法律关系，有的称为第二性法律关系。
综上所述，民事法律规范是民事法律关系发生的根据，民事法律事实是民事法律关系发生的原因，民事法律关系是民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系的结果。
8． 同时履行抗辩权的成立要件与效力。
【答案】同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人一方在对方未对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。同时履行抗辩权存在的基础在于双务合同的牵连性。
（1）同时履行抗辩权的成立要件
①须因同一双务合同互负债务
同时履行抗辩权的根据在于双务合同功能上的牵连性，因而它适用于双务合同，而不适用于单务合同和不真正的双务合同。可主张同时履行抗辩权的，系基于同一双务合同而产生的对待给付。如果双方当事人的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。因此，成立同时履行抗辩权，必须有双方当事人基于同一双务合同互负债务这一要件。