2017年河海大学718民事诉讼法(同等学力加试)考研复试核心题库
● 摘要
一、概念题
1． 公益诉讼
【答案】公益诉讼，是指与私益诉讼相对而言的概念，指特定的国家机关和相关的团体和个各人根据法律的授权，对侵犯国家利益、社会公共利益或者不特定的他人利益的行为，向人民法院起诉，由法院依法追宄相对人的法律责任的诉讼活动。新《民事诉讼法》第55条规定，对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，有关机关、社会团体可以向人民法院提起诉讼。公益诉讼就实质而言也是人数不确定的代表人诉讼。
2． 诉与诉讼请求
【答案】诉，是指当事人向法院提出的，请求特定的法院就特定的法律主张或权利主张（诉讼上的请求）进行裁判的诉讼行为。诉讼请求，是指当事人向法院提出的实体法上的主张，它表现了当事人进行诉讼的实体利益愿望。诉是一个双重含义的概念，包含实体意义上和程序意义上的诉。实体意义上的诉，基于民事实体法律关系产生，就是诉讼请求。诉与诉讼请求的区别在于，诉是形式和手段，诉讼请求是目的和内容。不管是诉，还是诉讼请求，二者都是原告向法院所实施的诉讼行为。但诉讼请求只是一种实体主张，而诉则是要求法院对诉讼请求进行审理裁判的请求。由于诉与诉讼请求的含义本身比较模糊，很多情况下混用这两个概念，正是由于两者区别不明显，所以混用这两个概念似乎也没有太大的问题。
3． 反诉和反驳
【答案】（1）两者的含义
，①反诉是指在正在进行的诉讼中（诉讼系属中）本诉的被告以本诉的原告为被告提起的诉讼。
本诉的原告在反诉中称为“反诉被告”，本诉的被告称为“反诉原告”，如果不是本诉的被告向本诉的原告提起的诉讼，就不是反诉。反诉制度的目的在于，通过反诉与本诉合并审理，减少当事人的讼累，降低诉讼成本，便于判决的执行。
②反驳，是被告为维护自己的合法权益，提出各种有利于自己的事实和根据，以否定原告提出的诉讼请求的一项诉讼权利。
（2）两者的区别
反诉与反驳都是被告享有的诉讼权利，但二者有明显的区别:
①性质不同。反诉是被告针对原告的本诉提起的，是一种独立的诉，具有诉的性质。而反驳则只是被告反驳原告诉讼请求的一种诉讼手段，不是一个独立存在的诉，不具有诉的性质。
②前提不同。反诉是以承认本诉的存在为前提，被告对原告提出的诉讼请求并不加以否定。而反驳则是以否定原告提出的部分或全部诉讼请求为前提。
③目的不同。被告反诉的目的除抵消、吞并原告提起的诉讼请求，使本诉的原告败诉外，还对本诉的原告提出了独立的反请求，主张独立的权利。而反驳的目的则只是否定原告提出的诉讼请求，没有独立的诉讼请求。
④提出的时间与次数不同。反诉只能在法定的诉讼阶段提出，而且反诉只能提出一次，不允许对反诉再反诉。反驳则可以在诉讼的任何阶段、由任何当事人提出，而且次数没有限制。
4． 有独立请求权的第三人
【答案】有独立请求权的第三人，是指对他人之间的诉讼标的，不论全部或部分，以独立的实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。有独立请求权第三人在诉讼中的地位相当于原告，即以本诉的源告和被告作为被告的两面诉讼结构。
有独立请求权的第三人作为一种独立的当事人，参加诉讼时必须具备以下三个条件:
①对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权；
②本诉正在进行；
③以提出诉讼的方式参加。
5． 证明标准
【答案】证明标准，是指法官在诉讼中认定案件事实所要达到的证明程度。证明标准确定以后，一旦证据的证明力已达到这一标准，待证事实的真实就算已得到证明，法官就应当认定该事实，以该事实的存在作为裁判的依据; 反之，就应当认为待证事实未被证明为真或者仍处于真伪不明状态。对于当事人来说，只有了解了证明标准，才不至于因为对证明标准估计过低而在证据明显不足时贸然提起诉讼，同时也不至于由于对证明标准估计过高而在证据己经具备的情况下迟迟不敢起诉。对于法官来说，只有明确了证明标准，才能够正确把握认定案件事实需要具备何种程度的证据，才能以之去衡量待证事实已经得到证明还是仍然处于真伪不明状态，才能决定是否有必要要求当事人进一步补允证据。
6． 轮候查封
【答案】轮候查封是一种特殊的查封制度。当被执行人的某一财产被执行法院查封、预查封后，其他法院就该财产后续送达的查封、预查封裁定并不当然失效，而是按照各个法院向国土资源、房地产管理等登记机关送达协助执行通知书的时间先后进行登记排列等候，一旦在先查封或预查封的法院依法解除查封、预查封或者查封、预查封自动失效，排列在先的轮候查封或者轮候预查封就自动转为查封、预查封，并且依次轮定。
二、简答题
7． 依照《民事诉讼法》的规定，指定管辖的适用情形有哪些？
【答案】指定管辖是指上级法院以裁定方式指定其下级法院对某一案件行使管辖权。适用情形有:
（1）受移送的法院认为自己对移送来的案件无管辖权。
（2）有管辖权的法院由于特殊原因，不能行使管辖权。从理论上说，特殊原因包括两种情形: ①法院的全体法官均需回避；
②有管辖权法院所在地发生了严重的自然灾害。
（3）通过协商未能解决管辖权争议。发生管辖权争议后，应尽可能通过协商解决，协商不成的，应报请它们的共同上级法院指定管辖。
8． 诉讼财产保全和诉前财产保全的区别。
【答案】财产保全，是指人民法院根据利害关系人或当事人的申请，或者依职权对当事人的财产采取的一种强制性的保护措施，以保证将来生效判决能够顺利执行的一种制度。根据保全的时间不同，财产保全可分为诉前财产保全和诉讼中财产保全。诉前财产保全是指尚未起诉而实行的财产保全，一般用于情况紧急时; 诉讼中保全是当事人已经起诉，人民法院已经受理案件后，才采取的财产保全。
二者的区别主要表现在:
（1）提起主体不同。诉前财产保全只能由利害关系人提出申请; 而诉讼中的财产保全可以由当事人提出申请，人民法院在必要时也可以依职权主动采取保全措施。
（2）时间不同。诉前财产保全发生在起诉前; 而诉讼中的财产保全在人民法院受理案件至判决生效执行前，当事人都可以提出申请。
（3）提起的原因不同。诉前财产保全是因情况紧急，利害关系人未来得及起诉，若不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害; 而诉讼中的财产保全是因当事人一方的行为或者其他原因，使人民法院将来作出的判决不能执行或难以执行。
（4）对提供担保的要求不同。诉前财产保全的申请人“应当”提供担保; 诉讼中的财产保全如果是由当事人提出申请的，“可以”责令申请人提供担保; 如果是人民法院依职权采取保全措施的，当事人则无需提供担保。
（5）保全措施的解除条件不同。诉前财产保全，申请人在人民法院采取保全措施后30日不起诉的，人民法院应当解除保全措施; 而诉讼中的财产保全的解除，以被申请人向人民法院提供担保为条件，即被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。
（6）作出裁定的时间不同。诉前保全是要求48小时内; 诉讼中的财产保全，情况紧急的，需要在48小时内解除，而一般情况下，则允许在48小时外。
9． 简述我国民事诉讼中有独立请求权第三人参加诉讼的条件。
【答案】有独立请求权的第三人，是指对原、被告之间争议的诉讼标的，认为有独立的请求权，因而参加到原、被告之间已经开始的诉讼中来的第三方当事人。
有独立请求权第三人参加诉讼的条件有:
（1）对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权。所谓“独立请求权”，是指第三人认为案件中原告和被告之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。而这