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一、名词解释

1． 意思表示之要素

【答案】意思表示之要素即意思表示的构成要素，是指构成意思表示所必须具备的事实要素。一般认为，意思表示应由目的意思、效果意思两个主观要素和表示行为这一客观要素构成:①目的意思，是指明民事法律行为具体内容的意思要素，它是意思表示据以成立的基础。不具备目的意思或目的意思不完整或目的意思有矛盾的表示行为不构成意思表示。②效果意思，是指意思表示人欲使其目的意思发生法律上效力的意思要素，即具有设立、变更、终止民事法律关系的意图，又称法效意思、效力意思。效果意思以日的意思为基础，以日的意思为前提。③表示行为，是指行为人将内心意思以一定方式表现于外部，并足以为外界客观理解的行为要素。

2． 委托人的自动介入

【答案】委托人的自动介入，是指在间接代理中受托人作为代理人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时，知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，此时代理关系消灭。但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

3． 民事责任承担方式

【答案】民事责任是指民事主体违反民事义务应当承担的民事法律后果。民事责任承担的方式主要包括:①停止侵害; ②排除妨碍; ③消除危险; ④返还财产; ⑤恢复原状; ⑥赔偿损失; ⑦消除影响、恢复名誉; ⑧赔礼道歉。

4． 形成权

【答案】（1）形成权是指权利人以自己的意思表示，使民事法律关系发生、变更或者消灭的权利。形成权理论是由德国学者首先提出的。形成权的主要功能在于权利人得依其单方的意思表示，使已成立的法律关系的效力发生、变更或消灭，如债权人的撤销权。形成权的类型、范围广泛，依形成权所生效力可以分为三类，即生效形成权、变更形成权和消灭形成权。

5． 债权让与

【答案】债权让与，是指债的关系不失其同一性，债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。其中的债权人叫做让与人，第三人称为受让人。债权让与不同于物权变动，这不仅是因为债权不同于物权，而且表现在对于公示的要求不同。物权变动必须通过转移占有、登记等公示形式对外表现出来。至于债权让与，除非法律、行政法规规定转让债权应当办理批准、登记手续，否则无须采用特别的公示方式。

二、简述题

6． 简述表见代理的价值。

【答案】表见代理是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，法律规定被代理人应负授权责任的无权代理。表见代理的价值包括:

（1）维护善意第三人的利益

表见代理人虽实质上是无权代理，但此时在考虑本人利益的同时，应当考虑善意第三人，即无权代理相对人的合法利益不受损害和不当威胁。

（2）督促被代理人或本人妥善管理个人事务

发生表见代理的事由多为本人在代理关系终结时未及时办理相关清理手续，或者对本人事务有所疏忽，所以表见代理制度可以反面督促本人对个人事务更加关照。

（3）维护交易安全、公平，保障交易秩序

法律承认外表授权是产生代理权的法律事实，其效力使表见代理人获得代理权。对于被代理人与行为人之间存在特殊关系或者有授权表象的情形的，承认表见代理。可见表见代理的制度价值根本上在于维护交易安全，使个人静的安全与社会动的安全得到协调。

7． 试论过错推定原则及其运用方法。

【答案】（1）过错推定原则的含义

过错推定责任，是指基于法律的特别规定，推定加害人存在过错而应承担侵权责任，加害人能够证明自己没有过错的除外。《侵权责任法》第6条第2款规定:“根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”

（2）过错推定责任的运用

①过错推定是根据法律规定的一定的基础事实推定行为人具有过错。例如:《侵权责任法》第58条规定的推定医疗机构有过错的基础事实包括:违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定; 隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料; 伪造、篡改或者销毁病历资料。

②过错推定在过错证明责任分配上实行举证责任倒置。受害人只需证明存在一定的基础事实，无须证明行为人具有过错，而由行为人举证证明自己没有过错。

③关于过错的推定可以被“推翻”。行为人可以通过证明自己没有过错来推翻法律规定关于过错的推定。法律明确规定反证事由的，行为人可以通过证明反证事由存在从而证明自己没有过错; 法律对反证事由没有明确规定的，行为人只要证明自己尽到了法定的和一般的注意义务即可证明自己没有过错。

8． 简述合同撤销与合同解除的区别。

【答案】解除和撤销虽然都是合同消灭的制度，但两者并不相同:

（1）从适用范围来看，撤销的适用范围比较广泛，不仅适用于欠缺有效要件的合同领域，而且适用于有瑕疵的意思表示及民事行为场合; 而解除仅仅适用于有效成立的合同提前消灭的情况。

（2）从发生原因来看，撤销的原因由法律直接规定，而解除的原因既有法律规定的，如不可抗力造成合同不能履行; 也有当事人约定的，如在买卖合同中约定，在将来买方转产时产生解除权。

（3）从发生的效力看，撤销有溯及力，《民法通则》第59条第2款规定，被撤销的民事行为

从行为开始起无效。而解除则往往无溯及力，只有在当事人有特别约定或法律有特别规定及违约解除非继续性合同时，才有溯及力。但应指出，在合同并存着可撤销的原因和解除的条件场合，合同解除和合同撤销就发生了竞合。

9． 简述委托合同基本内容。

【答案】（1）委托合同的概念

委托合同，又称委任合同，依（（合同法》第3%条的规定，“是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同”。

（2）委托合同的法律特征

①委托合同以当事人之间的相互信任为前提;

②委托合同的目的，是由受托人处理委托人的事务;

③委托合同为诺成性合同、不要式合同、双务合同;

④委托合同可以是有偿合同，也可以是无偿合同。

（3）委托合同当事人的权利义务

①委托人的主要义务与责任:费用偿付以及按约定支付报酬的义务; 清偿债务的义务; 赔偿损失的责任。

②受托人的主要义务与责任:处理委托事务的义务; 报告义务; 交付财产和转移权利的义务; 忠诚和勤勉义务; 共同受托人的连带责任。

（4）委托合同的终止

委托合同除可因合同终止的一般原因而终止外，还可因以下原因终止:

①当事人一方仟意解除合同;

②委托人或者受托人死亡、丧失民事行为能力或者破产。

10．简述肖像权和其法律性质。

【答案】（1）肖像权的概念及其特征

肖像权是自然人享有的以自己肖像所体现的人格利益为内容的人格权。公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。肖像权的特征包括:

①肖像权的主体只能是自然人;

②肖像权人去世后，其肖像利益仍然受到保护;

③肖像权体现的是自然人的精神利益;

④肖像权中包含有物质利益。

（2）肖像权的法律性质

肖像权的性质属于人格权，是民事主体平等享有的，经法律认可、以人格利益为客体，作为民事权利义务主体应当具备的基本权利。

三、论述题

11．结合物权法，试述建筑物区分所有权。

【答案】（1）建筑物区分所有权的概念