2018年上海对外经贸大学WTO研究教育学院877法理学、商法之商法学考研核心题库
● 摘要
一、概念题
1． 商事登记
【答案】商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。商事登记的法律特征包括:
①商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为。
②商事登记是一种要式法律行为。
③商事登记是一种公法上的行为。④商事登记的结果在于导致商主体资格的变化。
2． 法院调解
【答案】法院调解，又称诉讼调解或司法调解，是指在法院审判人员的主持下，双方当事人就他们之间发生的民事权益争议，通过自愿、平等地协商，互谅互让，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。法院调解的特征有以下两个方面:
①法院调解达成的协议是人民法院的审判职能活动同当事人的处分行为相结合的结果。
②法院调解是按照《民事诉讼法》规定的程序进行的一种诉讼活动，它是人民法院审结案件的一种方式，调解一旦达成协议就具有法律上的效力。
3． 公司设立与公司登记
【答案】公司设立是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称。公司设立的本质在于使一个尚不存在或正在形成中的公司逐渐具备条件并取得商事主体资格。
公司登记是指公司的董事会或发起人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照公司法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。
公司设立必然需要完成设立登记后，公司始能成立，登记是设立的必要环节; 公司登记不仅包括设立登记，还包括变更登记、注销登记等
4． 票据权利的原始取得
【答案】票据权利的原始取得是指持票人最初取得票据权利，而不是从其他前手权利人处受让票据权利。一般认为，票据权利的原始取得包括两种情形:一种是持票人直接从出票人那里通过其出票行为取得票据权利，简称出票取得:二是持票人依法从无票据权利处分权人手中善意取得票
据权利，简称善意取得。
5． 交互计算
【答案】商事交互计算是在各国商法中被普遍采用的商行为，它实际上是一种活期账户结算方法。它通过双方的约定，以结算结果和结算后所确定的余额来实现债务了结。在这种债务了结方式中，借助于定期结算，交易双方当事人在商事业务往来中形成的债权和债务不断得以清算，从而避免了单方面独立的债权和债务的生效。
6． 空头支票
【答案】空头支票是指支票的出票人在与付款人之间不存在资金关系的情况下签发的支票，或者出票人超过资金关系中的约定范围签发的支票。
7． 股份有限公司
【答案】股份有限公司，又称股份公司，是指注册资本由等额股份构成并通过发行股票筹集资本，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。股份有限公司具有以下特征:
①股东责任的有限性。股份有限公司的股东仅以其所认购的股份为限对公司负责。此外，对公司及公司的债权人不负任何财产上的责任，公司的债权人不能直接向公司股东提出清偿债务的要求，更不能要求用股东个人的财产清偿债务。
②资本募集的公开性。股份有限公司可以通过发行股票的形式来筹集公司的资本，任何人只要愿意支付股金，购买股票，就可以成为股份有限公司的股东。
③股东出资的股份性。股份有限公司的资本要均分为等额的股份，每个股东所持有的股份数额可以不同，但每股的金额必须相等。
④公司股票的流通性。股份有限公司的股票可以作为交易的标的，原则上可以自由买卖。股票交易有两种形式，一为上市交易，即在证券交易所挂牌交易:二为柜台交易，即在证券公司的柜台直接交易。
⑤公司财产的独立性。
二、简答题
8． 简述债权人会议的职权。
【答案】我国《企业破产法》第61条明确规定，债权人会议行使下列职权:
（1）核查债权
在债权人会议上，所有的债权证明材料都要向全体债权人出示，供所有债权人查阅。
（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬
对于法院任命的管理人，债权人会议享有申请更换权。对于债权人会议的申请，人民法院如果同意，将解任原管理人，另行指定管理人，但债权人会议不得直接自行选仟管理人。
债权人有权监督破产费用的支付，以防止因不合理增加的开支而损害债权人的清偿利益。
（3）监督管理人
债权人会议有权通过以下方式对管理人行使监督权利:
①有权随时调查债务人财产的状况，并有权随时要求管理人报告其所管理的财产的情况; ②监督管理人处置债务人财产的行为;
③管理人应当列席债权人会议，不能拒绝列席债权人会议;
④债权人会议对管理人的监督，还应当体现在事后救济上。债权人会议认为管理人的行为违背债权人利益的，可以请求人民法院对管理人的行为予以撤销。
（4）选任和更换债权人委员会成员
债权人会议选任和撤换债权人委员会成员的自主权，必须受到法律和人民法院的一定约束。
（5）决定继续或者停止债务人的营业
（6）通过重整计划
（7）通过和解协议
和解协议是清偿债务的协议，一般要求债权人作出适当让步，放弃部分债权，因而和解协议必须由债权人会议决议。
（8）通过债务人财产的管理方案
管理人接受人民法院的指定，开始履行职责后，应尽快制定出对债务人财产的管理方案。
（9）通过破产财产的变价方案
破产清算中，要对破产人的财产进行分配，必须实现破产债权的等质化和破产财产的等质化，以保证破产分配的公正和合理，破产财产的等质化。
（10）通过破产财产的分配方案
破产财产的分配是指按各债权人的应受偿顺序和应受偿比例将破产财产在债权人之间进行分配的程序，是整个破产清算程序的终点。
破产分配是与债权人利益最为密切相关的事项，必须经过债权人会议的审议。
（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权，债权人会议应当将所议事项的决议作成会议记录。
9． 简述保险合同条款的解释原则。
【答案】我国保险合同条款的解释原则一般包括以下几个方面:
（1）文义解释原则。就是按照保险条款所用字词的通常含义进行解释。保险合同由语言文字组成，文字是当事人意思表示的载体。因此在解释保险合同条款时，应当从文字的含义入手。当仅有‘种含义时，此含义便为当事人真实意思。若有两种以上含义时，应依据其他解释原则来合理判断。
（2）诚实信用解释原则。诚实信用原则是民商法的基本原则，素有“帝王条款”之称，在保险法领域内体现为保险法的基本原则最大诚信原则。对保险条款的解释也必须依据诚实信用的精