当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 习惯与习惯法

【答案】习惯法是不成文法中常见的一种，是指那些被国家机关认可的并具有法律效力的习惯规范的总称，是法的渊源之一。习惯是社会生活中，经过长期实践而形成的为人们共同信守的行为规则。

习惯成为法的渊源，必须具备一定的条件:①长期以来确有人们惯于遵守的事实。②其内容有比较明确的规范性。③现行法并没有关于该项行为的规定，且与现行法基本原则没有抵触。④需经国家认可并由国家强制力保证其实施。

2． 立法技术

【答案】立法技术是指立法主体在立法过程中采取的如何使所立之法臻于完善的技术性规则，或者说是制定和变动规范性法律文件活动中的操作技巧和方法。例如，法的构造技术、语言技术。仟何国家或立法卞体要使所立之法能有效地发挥作用，不能不重视立法技术，以使立法臻于完善。

3． 立法与法律解释

【答案】（1）立法是由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。

（2）法律解释是指一定的人或组织对法律规定含义的说明。法律解释既是人们日常法律实践的重要组成部分，又是法律实施的一个重要前提。

（3）二者的关系表现在:

①立法是制定法律的过程，而法律解释是完善法律的过程;

②立法和法律解释都是法治的要素，同时立法是法律解释的前提，法律解释是广义的立法。 由于人的能力是有限的，立法不可能是完美的，而且随着社会的发展，制定的法律可能会不适应不断变化的社会需求，因此法律解释显得很有必要。

4． 立法议案

【答案】立法议案，是指有法定提案权的国家机关、会议常设或临时设立的机构和组织，以及一定数量的个人，向权力机构提出进行审议并作出决定的议事原案。每个国家的议案提交程序和规定都有一定区别，但都是行使国家权力的重要手段。

5． 法的阶级性和共同性

【答案】法的阶级性，即法是在政治、经济和文化方面占有统治地位的阶级意志的体现，是

统治阶级进行阶级统治的工具。统治阶级意志通过国家机关的立法活动，上升为国家的意志，从而使法与该阶级的政策、道德区别开来并相互作用。

法的共同性，即法的社会性，是指某些法律内容、形式、作用效果并不以阶级为界限，而带有相同或相似性。不同性质国家其统治阶级制定的法律有某些相同或相似之处，同一国家历史上不同时代的统治阶级指定的法律也存在着相似性或共同点; 统治阶级的法律有时对被统治阶级也是有利的。这是因为; ①法律的规律性影响法律的共同性，既然法律是对客观规律的反映，而客观规律是不以人的意志为转移的客观存在，与人类共同存在的，所以法律反映规律也就决定了小同法律的某些共同性。②法律是社会公共管理的手段。③法律具有某些特殊的形式，比如法律程序、法律语言等方面的共同性。④人类交往的增多也是法律共同性的一个重要影响因素。

6． 从旧兼从轻

【答案】从旧兼从轻原则，是指新的法律颁布后，原则上，对其生效以前所发生的事件和行为一律不适用，除非新法处罚轻于旧法处罚。或者说，原则上否认法律的溯及力，但是，在新法处罚轻于旧法处罚的时候，肯定法律的溯及力。即“原则上禁止，例外时允许”。

二、简答题

7． 简述法律关系形成变更消灭的条件。

【答案】法律关系的形成、变更和消灭，需要具备一定的条件。其中最主要的条件有两个:一是法律规范; 二是法律事实。

（1）法律规范

法律规范是法律关系形成、变更和消灭的法律依据，没有一定的法律规范，就不会有相应的法律关系。但是，法律规范只设计出了法律主体权利和义务关系的一般模式，它不是现实的法律关系本身。法律关系的形成、变更和消灭还必须具备直接的前提条件，这就是法律事实。它是联系法律规范与法律关系的中介。

（2）法律事实

法律事实，就是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。也就是说，法律事实首先是一种客观存在的外在现象，而不是人们的一种心理现象或心理活动。纯粹的心理现象不能被看做是法律事实。其次，法律事实是由法律规定的、具有法律意义的事实，能够引起法律关系的产生、变更或消灭。在此意义上，与人类生活无直接关系的纯粹的客观现象（如宇宙天体的运行）就不是法律事实。

8． 简述有条件的“特别法优于一般法”的规则。

【答案】（1）特别法优于一般法的规定

《立法法》第83条规定:“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定……”这是我国法律首次对“特别法优于一般法”规则的明文确认，也是首次对“特别法优于一般法”规则适用条件的设定。

（2）特别法优于一般法的理解

①“优先”，通常指:

a. 在适用对象方面，对特定主体和特定事项有效的法优先于对一般主体和一般事项有效的法。 b. 在适用时间和空间方面，对特定时间和特定区域有效的法优先于对平时和所有区域有效的法。

②“有条件”，是指应在同一主体制定的法之间适用这一规则。同位阶法与同一机关制定的法之间是不等同的，同位阶的法不限于同一机关制定的，不同机关制定的法也有属于相同位阶的，如国务院不同部门制定的规章之间。《立法法》确立“同一机关”这一适用条件，更符合我国立法主体多层次性和法律体系复杂性的实际情况，按照这一规定，“特别法优于一般法”规则只能适用于同一机关制定的法之间。

9． 哪些事实可以成为法律事实?

【答案】法律事实，就是法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。成为法律事实需要具备以下两个条件:

（1）法律事实首先是一种客观存在的外在现象，而不是人们的一种心理现象或心理活动。纯粹的心理现象不能被看做是法律事实。

（2）法律事实是由法律规定的、具有法律意义的事实，能够引起法律关系的产生、变更或消灭。在此意义上，与人类生活无直接关系的纯粹的客观现象（如宇宙天体的运行）就不是法律事实。

10．简述法律文化的作用。

【答案】法律文化的结构和内容决定法律文化的作用。法律文化有制度内容和意识内容，其必然有制度性作用和社会意识的作用。在此，我们将制度性和意识性作用综合起来，具体从以下方面来分析认识:

（1）沟通作用。

人们的沟通依赖于人们共同的认知，法律活动中的沟通依赖于共同的法律认知。法律文化中的语言、符号，共同的价值、知识、情感等，构成了沟通的基础。人们之所以能够在经济领域以合同方式确定交易，之所以能够在法庭中共同就争议进行讨论和辩论，关键在于有共同的法律文化。

（2）选择作用。

在法律领域的选择包括制度安排方面的基本制度选择，权利义务分配的选择，法律调整机制和调整方式的选择等; 在法律实施力恋包括程序选择和对实体权利义务及责任安排的选择; 在一般法律活动力面包括对法律行为的选择等等。这些选择，决定于法律文化中的理论、信仰、关于法律调整规律的认识以及法律知识等。

（3）指令作用。

这是指法律文化驱动和控制法律制度的运作，指导社会活动主体作出符合法律规范的行为。