2016年长春工业大学人文学院805民商法学综合之《民法》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 用益物权
【答案】用益物权是指对他人所有的物，在一定范围内进行占有、使用和收益的权利。我国物权法反映了我国经济体制改革的成果，规定了土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。用益物权的特征包括:①用益物权以对标的物的使用、收益为其主要内容，并以对物的占有为前提; ②用益物权是他物权、限制物权和有期限物权:③用益物权是不动产物权:④用益物权主要是以民法为依据，但也有以特别法为依据的。
2． 人格利益
【答案】人格利益是民事主体就其人身自由和人格尊严、生命、健康、姓名或者名称、名誉、隐私、肖像等所享有的利益的总和。人格利益分为一般人格利益和具体人格利益，前者是指民事主体享有但法律未作特别规定的人格利益即人身自由和人格尊严，它具有概括性和包容性; 后者是指民事主体享有并由法律明确作出具体规定的人格利益，其类型具有法定性，如生命、名誉、隐私等。
3． 遗赠与遗赠扶养协议
【答案】遗赠是指自然人以遗嘱的力一式将其个人财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的人，而于其死亡后发生效力的民事行为。遗赠扶养协议是指自然人（遗赠人、受扶养人）与扶养人之间关于扶养人扶养受扶养人，受扶养人将财产遗赠给扶养人的协议。
二者的区别包括:
（1）遗赠扶养协议是双方法律行为，遗赠是单方法律行为。遗赠扶养协议须由遗赠人和扶养人意思表示一致方能成立，遗赠只需遗赠人一方的意思表示即可。
（2）遗赠扶养协议是有偿的法律行为，遗赠是无偿的法律行为。遗赠扶养协议的扶养人以对被扶养人尽生养死葬义务为对价，取得被扶养人遗赠财产的权利，被扶养人以遗赠指定财产为对价，取得请求扶养的权利。而遗赠受领人是无偿取得遗赠财产。
（3）遗赠扶养协议是生前生效的法律行为，遗赠是死后生效的法律行为。
（4）遗赠扶养协议是合同行为，遗赠是遗嘱行为。
4． 自然人的民事责任能力
【答案】责任能力又称不法行为能力，民事责任能力是指行为人对民事违法行为承担民事责任的
能力。民事责任能力包括侵权责任能力和债务不履行责任能力。《民法通则》没有明文规定责任能力，通常讲的民事责任能力一般是指侵权责任能力。责任能力主要是指承担财产责任的资格。《民法通则》第133条第1款规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”根据《民法通则》的规定，完全行为能力人有责任能力，无行为能力人和限制行为能力人没有责任能力。
5． 要约邀请
【答案】要约邀请，又称为引诱要约，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。典型的要约邀请行为包括:①寄送的价目表; ②拍卖公告; ③招标公告; ④招股说明书; ⑤商业广告。
二、简述题
6． 请比较过错责任、过错推定、无过错责任、公平责任概念的不同。
【答案】（1）过错责任是以行为人过错作为价值判断标准，判断其造成的损害应否承担侵权责任的归责原则。一般的侵权损害赔偿案件包括著作权侵权案件，应当由主观上有过错的一方承担赔偿责任，主观上的过错是损害赔偿责任构成的基本要件之一，并且其行为与损害结果之间有因果关系。
（2）过错推定是指损害事实发生后，法律推定加害人存在过失，如果加害人能够证明自己无过失，则可被免除责任。这种推定多适用于受损害方不便或难于举证的情况。过错推定原则是过错责任原则的一种特殊表现形式。它在著作权侵权损害赔偿案件中适用较多。
（3）无过错责任原则与过错责任原则是完全不同的一种归责原则，它是在法律有特别规定情况下的一种严格责任。它以己经发生的损害结果为价值判断标准，无过错的行为人一也要承担民事责任的归责原则。实行举证责任倒置，但行为人所要证明的并不是自己无过错，而是受害人的故意是致害的原因，《民法通则》第106条第3款规定:“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应承担民事责任。”
（4）公平责任原则是指行为人与受害人都没有过错，在损害事实己经发生的情况下，以公平考虑作为判断标准，根据实际情况，由双方当事人公平地分担损失的原则。《民法通则》在第132条中对这一归责原则加以确认。
7． 《合同法》第72条规定:“债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。”试评析这一法条。
【答案】从这一法条可以得知有关部分履行的以下内容:
（1）部分履行，是指债务人没有按照合同约定全部履行合同义务而只是履行了一部分合同义务。
（2）部分履行的构成要件
①部分履行是在履行期限内的履行，如果债务人在履行期限之前履行则为提前履行，如果是在履行期限之后履行则为迟延履行。
②可以部分履行的合同标的物是可分的，即标的物在数量上可分成不同的部分且不影响其性
质和作用。
（3）部分履行有两种情况:
①债务人在履行期限内将应当一次履行的债务采用分批履行的办法而全部履行;
②债务人虽然没有分批履行但履行标的物的数量不够。
（4）部分履行中债权人与债务人的权利义务关系
①合同当事人约定合同的履行必须全面适当的。债务人应当按照合同约定履行债务。如果债务人的履行行为仅为部分履行，则构成违约。如果债务人先履行部分债务，再履行其余债务的，属于合同的变更，由双方当事人协商确定。
②债权人可以拒绝受领债务人的部分履行。因为部分履行往往造成债权人期待利益的不实现。当然，根据诚信原则，债务人部分履行债务不损害债权利益的，债权人应当受领。
③债务人部分履行给债权人增加负担的，费用由债务人承担。因为，该费用的产生与债务人的部分履行行为之间具有因果关系。
④债权人接受了债务人的部分履行并不妨碍债权人向债务人追究违约责任，仍可以向债务人要求合同中所约定的违约金，造成其他损害的，还可以要求对方赔偿损失。
8． 简述物权和债权的区别。
【答案】物权和债权的区别主要表现为:
（1）债权具有请求权特性，物权具有支配权的特征
在权利的作用上，债权具有请求权特点，而非支配权; 物权则为支配权，而非请求权。债权的请求权特点表现为:债权人必须借助于他人（债务人）的意思和行为，才能实现其权利，享受其利益。而作为支配权的物权正相反，物权人无须借助于他人的行为，就能够直接支配其标的物，并通过对标的物的直接支配享受其利益。
（2）债权为相对权，物权为绝对权
在权利性质上，债权是相对权、对人权，而非绝对权; 物权则为绝对权、对世权。债权为相对权的特点表现为:主体相对，内容相对，责任相对。债权的权利效力所能及的只限于特定的债务人，即使因第三人的行为使债权不能获得实现，债权人也不能依据债权的效力向该第三人请求给付，故债权也称“对人权”。物权之效力得向一切人主张，权利人之外的一切人均为义务主体，均负有不得侵害其权利和妨害其权利行使的义务，故物权也称“对世权”。
（3）债权具有相容性，物权具有排他性
在权利效力上，债权具有相容性（平等性），不具有排他险效力; 物权则具有排他险。在同一个标的物上可以成立内容相同或内容不同的数个债权，每个债权地位平等，不具有对抗性和排他性。而物权人对其公示的物权具有对抗一切第三人的绝对性独占效力。
（4）债权不具优先力，物权具有优先力
在权利实现上，债权不具有优先权效力; 物权则有优先权效力。一个物上存在多个债权时，不问其成立先后，均可同等受偿。而一个物上存在债权与物权时，物权的效力优先于债权。
（5）债权不具追及力，物权有追及力