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一、概念题

1． 制定法与判例法

【答案】（1）制定法又称议会法令，是指国家立法机关按照立法程序，用条文形式定下来，并经公布实施的法律和法规。

（2）判例法是指可作为先例据以裁决的法院判决。确认判例法的国家，有“法官造法”之说，这是英美法系国家的特点。判例法的根本原则是所谓“遵循先例”，其含义是指某一判决所依据的法律原则，不仅适用于该案，而且作为„种先例适用于该法院及其所属下级法院所管辖的案情基本相同或近似的案件。因此，法院审级越高，其案例的影响就越大。

（3）制定法和判例法的关系:

①从数量上看，大量的法令规则都包含在不计其数的判例之中，制定法在整个法律体系中所占的比例不如判例法。

②从效力上看，制定法又高于判例法。制定法可以推翻、修改或补充判例法，并且可以对某一领域的判例法进行整理和编纂，从而将其吸纳为制定法。

③从社会改革和法律改革的角度看，制定法所起的作用更大一些，因为判例法的遵循先例原则使其很难快速改变以满足社会变革的需求。然而，制定法又不能脱离判例法而存在，不仅许多制定法的内容需要由判例法加以补充完整，而且其解释也必须借助十相应判决的制定。

2． 要式行为

【答案】要式行为，是指必须具备某种特定形式或程序才能成立的法律行为。如:票据行为就是法定要式行为。①要式行为须有约定或法律规定。要式行为在于强调法律行为的郑重性，一方面为表彰和强化行为的效力，另一方面也是以利于滋生纠纷时便于对事实的证明。②要式行为的效力:要式行为如未完成特定形式，该行为不成立，但法律另有规定的除外。如合同法第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

3． 立法议案

【答案】立法议案，是指有法定提案权的国家机关、会议常设或临时设立的机构和组织，以及一定数量的个人，向权力机构提出进行审议并作出决定的议事原案。每个国家的议案提交程序和规定都有一定区别，但都是行使国家权力的重要手段。

4． 法律规范与规范性法律文件

【答案】（1）法律规范又称法律，是规定权利义务的，但是比法律规则要抽象。规范性法律文件是表现法的内容的形式或者载体，它是普遍、多次和反复适用的法律文件，即通常所谓的法律，有宪法、法律、法规和规章等渊源形式。

（2）法律规范和规范性法律文件都强调规范性，即规范性调整是二者的核心思想。在成文法国家，法律规范都是通过规范性法律文件表现出来的，规范性法律文件表现的肯定是法律规范。并且，二者都有普遍性、反复适用的意思。

（3）二者的区别主要有:

①表现不同。法律规范要么表现为社会规范性法律文件，要么表现为经典型案例，要么表现为法治思想。规范性法律文件都是表现为具体的法律文件。即规范性法律文件是法律规范的表现载体，法律规范是规范性法律文件的内容。

②强调的内容不同。法律规范强调的是法律的规范性调整，而规范性法律文件强调的是具体的法律规定。法律规范是相对于非规范而言的，强调用法律调整社会关系的过程，规范性法律文件强调针对这种行为法律是这样规定的。

③表达的概念不同。法律规范是法律的概念范畴，而规范性法律文件是法律的实体范畴。即法律规范表达法律的概念、思想等，处于应然层面，规范性法律文件表达法律文件是什么，处于实然层面。

5． 法的执行与法的适用

【答案】（1）法的执行与法的适用的概念

①广义的法的执行是所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，狭义的法的执行是指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。

②法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使，因此又称为“司法”，法的适用是实施法律的一种方式。

（2）法的执行与法的适用的关系

两者都遵循合法性原则，在执行上即依法行政和依法司法原则，在适用上即“以事实为依据，以法律为准绳”的原则。但二者存在着明显的区别，主要包括:

①行政权是对法律的执行，因而具有主动性; 而司法权是对法律的适用，本质上是一种判断权，因而具有被动性;

②行政权是针对公共事务进行管理的一种权利，具有执行性; 司法权本质上是将抽象的法律规范应用于具体的案件事实，因而具有判断性。

③行政权基于对公共事务的管理，而处于优选地位; 司法权是对产生纠纷的双方给予是非公断的权力，因而处于居中裁判地位。

6． 人权的普遍性

【答案】人权突出强调人的普遍性尊严和价值。人权的普遍性，主要的是指，享有人权的主体的普遍性。人的概念本身就说明人权的普遍性。对于人权问题的理解，首先就要牵涉对于什么是人的理解，只有理解了什么是人才能更好的理解什么是人权。对于人的形象的建构是和一定的社会背景有直接关联的。人权作为一种普遍性的权利，并不排斥对于社会中的某些弱势群体给予特殊的关照和专门强调其权利，这是为了实现人权的真正平等享有，真正实现对于人的尊严的同等尊重。

7． 法学研究的价值分析与实证分析

【答案】（1）价值分析方法是指通过认知和评价社会现象的价值属性，揭示、批判或确证一定社会价值或理想的方法。法学中的价值分析包括价值认知和价值评价，它们是价值分析过程的两个不同的阶段或方面。

（2）实证分析方法又称实证研究方法，是指在价值中立（价值祛除）的条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。价值中立，指的是在研究的过程中研究者不可以用自己特定的价值标准和主观好恶来影响资料和结论的取舍，从而保证研究的客观性。经验事实，指的是可以通过人们的直接或间接观察被发现的确定的事实因素。法学研究中的实证研究方法主要有五种:①社会调查方法; ②历史研究方法; ③比较研究方法; ④逻辑分析方法; ⑤语义分析方法。

（3）二者的区别

法学研究的价值分析和实证分析的区别体现在，价值分析强调通过认知和评价社会现象的价值属性，研究法律本身是将法律作为实现一定价值的手段，因而价值分析的方法中始终贯穿着价值判断，而这种价值判断决定了价值分析方法的主观性。实证分析是在价值中立的条件下，对法律进行研究，实证分析中不能进行价值判断，因而具有更强的客观性。

（4）二者的联系

作为法学研究的两种重要的方法，价值分析和实证分析之间具有互补性，价值分析将价值判断引入法学研究，体现了研究的主观性，而实证分析体现了一种客观性，两种研究方法并用能够达到主客观的统一，使法学研究更具有科学性和有效性，因而二者都是法学研究的不可或缺的研究方法，在研究中可以并用。

8． 强行性规范

【答案】强行性规范是指要求行为主体必须作为或不作为的规范。绝大多数义务性规范属于强行性规范; 国际强行法规定的规范是强行性规范。从法律规则的强制性程度上来看，可将它分为强行性规则和指导性规则。指导性规则指行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事，规则只具有指导意义而不具强行性的规则，这是一种命令性较弱的义务性规则; 国际法上许多规则对国家来说属指导性规则。