2016年南京师范大学法学院823中外法制史考研内部复习题及答案
● 摘要
一、名词解释
1. 决事比
【答案】决事比是指汉代的判例或判例汇编。汉代“决事比”是由秦代的“廷行事”发展而来的。《后汉书·桓谭传》注:“比谓类例”,即可以用来比照断案的典型判例,又称“决事比”。凡“若今律其有断事,皆依旧事断之; 其无条,取比类以决之,故云决事比。”汉代广泛采用判例断案,因此到后来“比”的数量也很多。到汉武帝时,仅死罪决事比就有一万三千四百七十_事。“比”能补充律令之不足,对维护封建统治更具有灵活性,但也为司法官吏破坏法制提供了方便条件,奸吏以此“因缘为市,所欲活则傅生议,所欲陷则予死比”。
2. 《中华民国临时约法》
【答案】《中华民国临时约法》是我国第一部具有资产阶级共和国宪法性质的正式文件。1912年3月11日,孙中山以临时大总统名义,于((临时政府公报》第35号公布《中华民国临时约法》。《临时约法》共分七章,依次为总纲、人民、参议院、临时大总统副总统、国务员、法院、附则,计五十六条。它的主要内容是确定了中华民国是资产阶级民主共和国; 规定了中华民国是一个主权独立、统一的多民族国家; 规定了中华民国的国家机构采取“三权分立”原则; 确定了人民的民主权利和义务等。
3. 非所宜言
【答案】非所宜言是秦代为维护皇权而设立的罪名。秦二世时发生陈胜、吴广起义以后,凡言反者均以“非所宜言”罪下狱处死。非所宜言罪并无明文规定,是可以由统治者从维护私利出发任意解释的。这项罪名从秦朝开始出现,汉时已普遍适用。
4. 秋冬行刑
【答案】“秋冬行刑”制度是汉代执行死刑的一种制度。汉统治者根据“天人感应”理论,规定春、夏不得执行死刑。除谋反大逆等“决不待时”者外,一般死刑犯须在秋天霜降以后、冬至以前执行。因为这时“天地始肃”,杀气已至,便可“申严百刑”,以示“顺天行诛”。秋冬行刑制度,对后世有着深远影响,唐律规定“立春后不决死刑”,明清律中的“朝审”、“秋审”制度亦可溯源于此。
5. 改法为律
【答案】“改法为律”是商鞍变法中的对法律形式进行改变的一项重要内容。商靴在秦孝公下令求贤时,便携带着李怪的《法经》,入秦见孝公,孝公任以为相,主持变法。他首先改“法”为“律”。清末著名法制改革家沈家本曾说:“商鞍改法为律,谓改李J 哩之六法为盗律、贼律、囚律、捕律、杂律、具律也。”“改律之事,乃变法之大者也。”从云梦出土的秦法律令文书看,除个别法令外,大多数皆以“律”为名,也说明商鞍改法为律的事实。商鞍在秦变法过程中,根据具体情况,还颁布了一些单行法规。
6. 盗、贼
【答案】这是《法经》前两篇篇名指出的两种犯罪行为。“盗”是指侵害他人财产所有权的犯罪行为,“贼”是指侵害他人人身权利以及社会秩序的犯罪行为。《法经》提出:“王者之政莫急于盗贼”,提出这是首要打击的两类犯罪行为。
7. 谋叛
【答案】“谋叛”,唐律“十恶”之一,唐律“十恶”是危及封建皇权和封建国家的十种重罪的总称。“谋叛”是预谋“背国从伪”,即谋划背叛封建国家,投降伪政权,突出了对预谋犯罪的镇压,并将“反”、“叛”等严重犯罪扼杀在谋划阶段,借以减轻犯罪的危害程度。《唐律·名例律》的“}一恶”把“谋叛”列为重罪严厉处罚,充分表明唐代统治者对危害皇权与封建国家的政治性犯罪所采取的态度。
8. 鬼薪、白粟
【答案】鬼薪、白粟为我国秦汉时期一种刑罚方式。对男犯处以鬼薪,对女犯处以白粟。根据《汉旧仪》中的有关记载,“鬼薪”是指强制男犯去山中砍柴以供宗庙祭祀之用,“白果”是强制女犯择米,以择出的白米供宗庙祭祀之用。鬼薪、白粟是较城旦春轻一等的劳役。
二、简答题
9. 请简要陈述明代对于盐、茶的禁榷制度。
【答案】明代对于市场上的盐、茶的销售实行禁榷制度,该制度具体包括以下内容:
(1)制定了比较完备的管理法规依据
对盐的禁榷制度,明朝官府进行管理的法律依据主要有《盐引条例》和《大明律》中的“盐法”专条; 而对茶的禁榷制度,明朝官府进行管理的法律依据则主要是《大明律》中的“茶法”专条。
(2)对盐、茶实行禁榷制度的方式主要是控制其市场供给和销售渠道,即“盐引制”和“茶引制”,对经营盐、茶生意的商人采取授权经营的管理方式。
“引”是经营茶、盐的商人向官府缴纳一定的费用,以换取的茶、盐经营权凭证; 获得茶引或盐引的商人则要根据其申请经营资格的登记向官府缴纳一定的经营税。此外,由于明朝对于茶叶的禁榷同时采取市场供给和销售两方面的控制和管理,茶叶由官府统一收购,一部分再转销给商人,所以在商人采购茶叶的时候,还要向官府缴纳茶税。
明朝的茶叶管制比较严格,因为其茶叶除了一部分供给市场经营作为一般商品,即商茶; 还有一部分要用来在边关交换军队所用的马匹,即官茶,因此这一物资对于国家战备有重要意义。
(3)以刑事立法严厉打击违反禁榷制度的私盐、私茶经营行为
明朝对于贩卖以及购买私茶、私盐的行为惩罚都采取了刑罚手段,包括对私盐、私茶监管失职的官员也要予以惩罚。其中,对将私茶贩卖到境外的行为处罚惩罚尤其严厉,至重可以处以凌迟刑罚。虽然明朝中后期对于私茶犯罪的行为追究有所宽缓,但也还是要处以充军。
10.简述《大清律例》在刑罚制度上的发展变化。
【答案】《大清律例》在刑罚制度上的发展变化主要体现在:
(1)对答杖刑进行改革。
在“明刑弼教”、“修德安民”思想的指导下,对定型于隋唐的答杖刑进行了改革。将行刑的刑具改为竹板; 行刑数在原来的基础上“打四折,以五等为等差,除零数”。因此,清的答杖刑的行刑数为答四板、五板、十板、十五板、二十板; 杖二十板、二十五板、三十板、三十五板、四十板。
(2)迁徙、充军、发遣成为法定刑。
迁徙是指将罪犯本人及其家属迁出千里之外安置,不得返回原地居住。它类似于流刑,又不同于流刑。
充军刑是指将罪犯发配到边远地区服苦役重于一般的流刑。它分为附近充军、边卫充军、边远充军、极边充军、烟瘴充军五个等级,故又称为“五军”。
发遣是清代独创的一种刑罚,是法定刑之一,是指将罪犯发配到边远地区,为驻防官兵充当奴隶,是仅次于死刑的重刑。
(3)死刑制度上的变化。
清代的死刑分为立决和监候两类。立决分为斩立决与绞立决。即宣判后立即执行斩、绞,监候分为斩监候和绞监候,是对那些构成死罪,但并非罪大恶极,可以先行拘押,待秋审复核之后再决定是否执行死刑。另外,凌迟、袅首、戮尸等酷刑被运用于罪大恶极的犯罪。在适用范围、行刑力一式上较明代有所发展。
(4)束日字刑的广泛适用。
清初刺字刑只适用于少数犯罪。后来刺字之法适用范围愈广,刺字的方式也趋于规范化。
(5)满汉异罚,在刑罚的适用上满人拥有特权。
满人在触犯刑律时与汉人不同,他们可以享有减等与换刑的特权。犯轻罪时可不处以答杖刑,而处以鞭刑,犯较重罪时,徒刑、流刑、充军、发遣可按罪行轻重折换成枷号。
11.简述中华民国南京临时政府立宪活动的成就与缺陷。
【答案】(1)中华民国南京临时政府立宪活动的成就:
中华民国南京临时政府时期,其立宪活动产生了两个宪法性文件,即《中华民国临时政府组织大纲》和《中华民国临时约法》。
①《中华民国临时政府组织大纲》
武昌起义后,各省纷起响应,宣布脱离清廷而独立,先后组织都督府或称军政府,清王朝迅速土崩瓦解。1911年12月2日,在汉口召开的各省都督府代表联合会上,推选江苏省代表雷奋、马君武、湖北代表王正廷三人为起草员,拟定《中华民国临时政府组织大纲草案》。该月3日各省代表会议决《中华民国临时政府组织大纲》,并于即日宣布。
《中华民国临时政府组织大纲》共四章_十一条,其特点是:
a. 受美国宪法的影响,基本上采用了总统制共和政体。
b. 国家中央机关之内的权力分配实行资产阶级三权分立原则。
c. 采取一院制的议会制度,参议院是类似西方国家国会的立法机关。
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