当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 实践性合同

【答案】实践性合同，又称要物合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，尚需交付标的物或者完成其他给付才能成立的合同。在传统民法中，借用、借贷、保管、运送、赠与等属于实践性合同。随着现代经济生活的发展，尤其是银行业、运输业的发展，若仍坚持在双方当事人达成合意之外还需以物之交付为合同成立要件，不利于保障营业者一方的利益。因而赠与合同、信贷合同中的银行借款合同和运送合同中的铁路、航空等客运、货运合同，在我国合同法上均己脱离实践性合同的范围，而成为诺成性合同。

2． 债

【答案】法律上的债是指特定当事人之间得请求为特定行为的法律关系。我国《民法通则》规定，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。其性质是:①债是一种民事法律关系; ②债是特定当事人之间的法律关系; ③债是特定当事人间得请求为特定行为的法律关系; ④债是按照合同或者法律规定而发生的法律关系。

3． 自愿原则

【答案】自愿原则是指民事主体根据自己的意愿，自主地行使民事权利，参与民事法律关系，国家对于民事法律关系不过多干预。自愿原则是民法调整的财产关系和人身关系的特征的突出反映。民事法律关系基本上是在自愿基础上建立起来的，自愿原则是民法的核心原则。自愿原则主要体现在以下几个方面:①民事主体根据自己的意愿行使民事权利; ②民事主体之间自愿协商设立、变更或者终止民事法律关系; ③当事人的意愿优于任意性民事法律规范。

4． 双方代理

【答案】双方代理又称同时代理，是指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。合同本应是双方当事人独立意思表示一致的行为，而双方代理只反映了代理人一人的意志，其后果必然有损被代理人双方或其中一方的合法利益。为保护被代理人的合法利益，此种行为为法律所不允许。对于双方代理，除非事先得到过双方当事人的同意或事后得到了其追认，法律应不予承认。

二、简述题

5． 简述无权处分的法律后果。

【答案】（1）无权处分的概念

根据我国现行立法，无权处分行为，是指无处分权人处分他人的财产，以引起财产权利变动为目的的行为。

（2）无权处分的法律后果

①无权处分行为经权利人追人的，自始发生效力。权利人追认向无权处分人或者相对人表示

均可。关于追认的方式，较多的学者认为，追认为不要式行为，也有学者认为追认应当用明示方法。

②处分后取得权利的，自始发生效力。无处分权人处分时没有处分权，但在处分后可能取得处分权。

③对无权处分行为权利人不追认，处分后也没有取得处分权的，自始对权利人不发生效力。 无权处分在物权法中，是构成善意取得的条件之一。无权处分在侵权责任中，如果符合侵权责任的要件，虽然其处分经权利人追认而发生效力，并不兔除处分人的赔偿责任，权利人仍有赔偿损失请求权。

6． 何为无因管理? 无因管理的构成要件有哪些?

【答案】无因管理是指没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失，自愿管理他人事务或为他人提供服务的行为。管理他人事务的人，为管理人; 事务被管理的人，为本人。

无因管理的构成要件包括:

（1）为他人管理事务

管理他人事务，就是为他人进行管理或者服务。这是成立无因管理的首要条件。

①管理，是指处理事务的行为。它既可以是民事法律行为，也可以是事实行为。

②事务，是指有关人们生活利益的一切事项。它可以是有关财产的事项，也可以是非财产的事项; 可以是继续性的事项，也可以是一时性的事项; 可以是法律行为，也可以是事实行为。

③管理的事务必须是他人的事务。根据事务的自身性质，可以将事务分为三类:

a. 客观的他人事务，得成立无因管理;

b. 客观的自己事务，不成立无因管理;

c. 中性事务（即客观上无法判断是自己的事务还是他人的事务）中，主观的他人事务，也可成立无因管理，但管理人应负举证责任。

（2）有为他人谋利益的意思

为他人谋利益的意思，简称为管理意思，是构成无因管理的主观要件。

①管理意思的判断标准

a. 应是本人对其事务的管理要求;

b. 事务管理的社会常识;

c. 管理人所具有的管理知识水平。

②为他人谋利益的意思，其典型形态是专为本人谋利益的意思; 但也允许管理人在有为本人谋利益的意思同时，为自己的利益实施管理或服务行为。

（3）没有法定或约定义务

无因管理中的“无因”，是指“没有法定或约定义务”，它是无因管理成立的重要条件。 ①在下列情况下不能发生无因管理:管理人负有法定义务; 管理人负有约定义务。

②衡量管理人有无法定或约定义务，应当以客观的标准确定，而不以管理人的主观认识为标准。如果负有义务而管理人误认为没有义务，其管理事务不能构成无因管理; 如果本无义务而管理

人误认为有义务，其管理事务仍然构成无因管理。

7． 民事法律行为和事实行为的区别。

【答案】（1）民事法律行为是指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为是合法行为，以适法性为特征，不包括无效的民事行为、可撤销或可变更的民事行为和效力未定的民事行为。

（2）事实行为是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律规定能引起民事法律后果的行为。事实行为包括无因管理行为、正当防卫行为、紧急避险行为及侵权行为、遗失物的拾得行为、埋藏物的发现行为等。这些行为不具备民事法律行为的意思表示要素。

（3）民事法律行为与事实行为的区别:

①民事法律行为以意思表示为其必备要素，具有表意性和日的性; 而事实行为完全不以意思表示为其必备要素，当事人实施行为的目的并不在于追求民事法律后果。

②民事法律行为依行为人的意思表示的内容而发生效力; 而事实行为依法律规定而直接产生法律后果。

③民事法律行为的本质在于意思表示，而不在于事实构成; 事实行为只有在行为人的客观行为符合法定构成要件时，才发生法律规定的后果。

④民事法律行为以行为人具有民事行为能力为生效条件; 而事实行为的构成不要求行为人具有相应的民事行为能力。

⑤民事法律行为具有实现私法自治的功能，是维护个人自由与尊严的重要手段，而事实行为不具有此种功能。

8． 债权人撤销权的成立要件。

【答案】债权人的撤销权，是指债权人对于债务人所为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销的权利。

（1）成立要件

债权人撤销权的成立要件包括:

①客观要件

a. 须有债务人的行为。依《合同法》第74条第1款规定，债权人可以撤销的债务人的行为，一是放弃到期债权的行为; 二是无偿转让财产的行为; 三是以明显不合理的低价转让财产的行为。只要债务人的行为减少了责任财产，并害及债权人的债权，均应成为撤销权行使的对象。

b. 债务人的行为必须以财产为标的。以财产为标的的行为，是指财产上受直接影响的行为。债务人的行为，非以财产为标的者不得予以撤销。例如结婚、收养或者终止收养、继承的抛弃或者承认等，不得撤销。以不作为债务的发生为目的的民事行为，以提供劳务为目的的民事行为，财产上利益的拒绝行为，以不得扣押的财产权为标的的行为，均不得作为债权人的撤销权的标的。

c. 债务人的行为有害债权。有害债权，是指债务人减少其清偿资力，不能使债权人依债权本旨得到满足。债务人减少清偿资力包括两种情况:

第一，减少积极财产，例如让与所有权、设定他物权、免除债务;