2018年郑州大学法学院844民法、商法之民法考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、概念题
1． 民法学与民法典
【答案】民法典是按照一定体系将各种基本的民事法律制度编纂在一起的民事基本规范，它由国家立法机关制定和颁布，通常冠以“民法典”的称谓。民法典的规定涵盖了民事法律的基本内容，属于民事基本法。按照一般法与特别法的分类，民法典属于一般法，专门针对某个方面制定的民事单行法，为特别法。
民法学是以民法为研究对象的科学，是法学中的一门分支学科。这里的民法既包括以民法典形式表现出来的普通民法规范，也包括以其他法律、法规、司法解释等形式表现出来的特别民法规范，以及以习惯、判例、学说等形式表现出来的补充性民法规范。
形式意义上的民法学就是立法程序系统编纂的民法典。民法典是民法学的表现形式。
2． 遗赠与遗赠扶养协议
【答案】遗赠是指自然人以遗嘱的力一式将其个人财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的人，而于其死亡后发生效力的民事行为。遗赠扶养协议是指自然人（遗赠人、受扶养人）与扶养人之间关于扶养人扶养受扶养人，受扶养人将财产遗赠给扶养人的协议。
二者的区别包括:
（1）遗赠扶养协议是双方法律行为，遗赠是单方法律行为。遗赠扶养协议须由遗赠人和扶养人意思表示一致方能成立，遗赠只需遗赠人一方的意思表示即可。
（2）遗赠扶养协议是有偿的法律行为，遗赠是无偿的法律行为。遗赠扶养协议的扶养人以对被扶养人尽生养死葬义务为对价，取得被扶养人遗赠财产的权利，被扶养人以遗赠指定财产为对价，取得请求扶养的权利。而遗赠受领人是无偿取得遗赠财产。
（3）遗赠扶养协议是生前生效的法律行为，遗赠是死后生效的法律行为。
（4）遗赠扶养协议是合同行为，遗赠是遗嘱行为。
3． 口头遗嘱
【答案】口头遗嘱是指由遗嘱人口头表述的，而不以任何方式记载的遗嘱。口头遗嘱必须具备以下几个条件方才有法律效力:Cl}只能在危急情况下“订立”; （2）若“危急情况解除”而立遗嘱人没有死亡的，口头遗嘱即失效; （3）口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证，且有三类人员不能作为遗嘱见证人:①无行为能力人或限制行为能力人; ②继承人、受遗赠人; ③与继承人、受遗赠人有利害关系的人。
4． 形成权
【答案】（1）形成权是指权利人以自己的意思表示，使民事法律关系发生、变更或者消灭的权利。形成权理论是由德国学者首先提出的。形成权的主要功能在于权利人得依其单方的意思表示，使已成立的法律关系的效力发生、变更或消灭，如债权人的撤销权。形成权的类型、范围广泛，依形成权所生效力可以分为三类，即生效形成权、变更形成权和消灭形成权。
5． 请求权与支配权
【答案】（1）请求权是指权利人请求他人作为或者不作为的权利。根据我国民法区分义务与责任的原理，请求权是指权利人请求义务人履行民事义务或者请求责任人承担民事责任的权利。请求权是基于基础权利而发生的，有基础权利，才能有请求权。
（2）支配权是指权利人可以直接支配权利客体、具有排他性的权利。支配权的作用有两个方面:从积极方面说，权利人可以直接支配其客体，以满足自己的需要，不需要他人行为的介入。从消极力一面看，权利人可禁止他人妨碍其支配行为，具有排他性。物权是典型的支配权，著作权、专利权、商标专用权等也是支配权。
（3）二者的区别包括:①权利的作用方式不同。请求权的实现表现为对特定人行为的请求，支配权的实现则表现为对特定标的物的直接支配。②是否需义务人的配合不同。请求权仅仅有权利人的行为并不足以实现权利利益，尚需相应义务人的相应给付行为与之配合，支配权则可以完全由权利人的行为实现，不需义务人的配合。③是否具有排他性不同。由于请求权所针对的客体是某种行为，而行为是可以不断重复的，并不具有如同特定物的唯一性，故在同一客体上，可以成立数个不兼容的请求权，支配权则具有排他性，在同一客体上不能同时存在两个不相容的支配权。
6． 按份责任与连带责任
【答案】按份责任是指责任人一方主体为多数，各自按照一定份额承担责任。连带责任是指责任人一方主体为多数，各个责任人对外不分份额，向权利人承担全部责任（在共同责任人内部，仍然存在着责任份额的划分）。在权利人提出请求时，各个责任人不得以超过自己应承担的部分为由而拒绝; 承担超过自己份额的责任人有权向其他责任人请求予以补偿。
二者的区别主要表现在对外责任的不同:按份责任，责任人对权利人仅以其负担的份额为限承担责任; 连带责任，各责任人之间对于权利人的请求，不分份额，彼此连带的承担责任，权利人可请求任一或全部责任人承担一部或全部责任。
二、简答题
7． 简述民事权利与民事权利能力的区别。
【答案】民事权利是指民事主体实现其特定利益的法律手段。民事权利能力是指自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力和民事权利是不同的，主要表现在以下几个方面:
（1）自然人享有民事权利能力，只是具备了取得民事权利和承担民事义务的前提和可能性。自然人享有具体的民事权利和承担具体的民事义务是实现其民事权利能力的结果。
（2）民事权利能力不仅指享有民事权利的资格，而且还指承担民事义务的能力。民事权利和民事义务则是两个不同的概念，他们在民事法律关系中互相独立，民事权利本身并不包含民事义务。
（3）民事权利能力是法律赋予的，作为一项抽象的资格，具有平等性。民事权利的内容和范围则通常直接取决于民事主体的意志，因个人的条件不同，参加的民事法律关系各异，每个人在民事权利的享有上也是千差万别的。
（4）民事权利能力与自然人的人身是不可分离的。自然人的民事权利能力非以法律规定不受限制或剥夺，而且自然人自己也不能放弃或转让。自然人的民事权利，除专属权外，自然人可以依自己的意志转让、抛弃，并且也可以依法受到限制。
8． 简述相邻关系和地役权的关系。
【答案】（1）地役权与相邻关系的相同之处
①产生原因相同。地役权是缘于调和不动产利用过程中的冲突而产生的，与相邻关系的产生原因类似。
②在权利内容方面，两者也有重合之处，例如都涉及通行、排水、通风、采光、越界建筑等问题。
③在法律救济途径上，由于两者同属于物权的范畴，因此，两者的权利人都可以请求适用物权的保护措施或者债权的保护措施。
（2）地役权与相邻关系的不同之处
①法律性质和发生依据不同。相邻关系不是一种独立的物权类型，是基于法律的直接规定而产生的。而地役权则是不动产所有人或使用人之间超出法律赋予的当然权益范围之外，基于合同关系产生的，是一种独立的用益物权形态。
②调整范围、方法不同。相邻关系必须发生在相邻的不动产所有人或使用人之间，而地役权权发生在不动产所有人和使用人之间，地役权的主体可以是相邻的，也可以是不相邻的。
③调节限度不同。相邻关系作为不动产所有权或使用权的法定扩张，是法律基于自身的强制性对邻近不动产使用给予的最低限度调节。较之于相邻关系，地役权制度赋予了当事人在相邻权之外的自治空间，其调节利用的限度更大。
④在有无对价上不同。相邻关系通常是无偿的。地役权设立既可以是有偿的，又可以是无偿的，取决于双力当事人的合意。
⑤存续期间不同。相邻关系具有永久性和一时性相结合的特性，永久性表现在有不动产相邻近的事实就有相邻关系的存在，而一时性表现在具体相邻关系的行使，可因一次行使就能实现。而地役权的存续期间可由当事人约定，并可设定永久地役权。
⑥侧重的价值取向不同。相邻关系的机能在于谋求实现不动产相邻各方“冲突之际的利害的