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一、名词解释

1． 新法优于旧法

【答案】新法优于旧法是解决法的效力冲突的原则之一，是指新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。这只有处于同一位阶的法律才能适用，就是说，新法不能优于比其位阶高的法的效力。

2． 法治

【答案】法治即法律的统治，是指任何一个人或组织都应接受法律的统治，无人可凌驾于法律之上，法律具有最高的权威。亚里士多德曾经将法治定义为，“己成立的法律获得普遍的服从，而大家服从的法律又应该本身是制订得良好的法律”。这个定义在形式意义上对法治作了经典性的表述。如果从实质意义来看，法治即“法的统治”，它是以民主为前提，以严格依法办事为核心，以确保权力正当运行为重点的社会管理机制、社会活动方式和社会秩序。

3． 法律位阶

【答案】法律位阶是指在正式的法律渊源中各类法律的效力等级关系，以及某一类法律在效力等级体系中的地位。效力较高的法律相对于效力较低的法律，就是上位法; 效力较低的法律相对于效力较高的法律，就是下位法。下位法不得与上位法相抵触，这就是等级序列的基本原则。一般说来，现代社会中正式法源效力的高低主要依存于制定或确认法源的主体的权力性质和来源，不同等级的权力参与法律的创制活动，直接导致法源效力的大小。从这个意义上说，权力的等级性是法源效力划分的主要标准和决定因素。中国的法律效力等级体系表现为:①上位法与下位法的效力等级关系; ②法律渊源中效力冲突的解决机制。

4． 法的时间效力

【答案】法的时间效力，是指法的效力起始和终止的期限以及有无溯及力的问题。①法的生效。公布是法的重要特征，也是生效的前提。在多数情况下，法律自公布之日起生效。②法的终止，是指法的效力绝对消灭。这有两种情况:一是明示终止; 二是默示终止，即事实上发生法律冲突时，按照本国确定的原则使该法实际上终止。③法的溯及力，是指新法颁布后对在此以前的行为和事件是否适用的问题，即是否溯及既往的问题，如果适用，则该法有溯及力，反之则没有溯及力。

5． 法的意志性和规律性

【答案】法是意志和规律的结合。法的意志性，法由人来制定，它不能不体现人的意志。它作为人类创造的一种行为规则，必然渗透着人的需要和智慧。法的意志性表现在法律对社会关系有一定的需要、理想和价值。法的意志性是不可否定的事实，但是法的这种意志性决不是任意或者任性。

法的规律性，马克思主义法学认为法的内容是由物质生活条件决定的，是受客观规律制约的。客观规律中最重要的是客观存在的经济生活，即一定的经济关系。所以法具有规律性，它是在对客观规律的认识和把握的基础上制定的。

6． 人权的法律化

【答案】法律意义上的人权，以“公民的基本权利”在宪法上予以表现。基本权利是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。

二、简答题

7． 试比较授权性规则与义务性规则。

【答案】（1）授权性规则是指示人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则。授权法规则的作用在于赋予一定的权利去构筑或变更、终止他们的法律地位或法律关系，为人们的自主行为和良险互动提供行为模式，为社会的良险运作和发展提供动力与规则保障。

授权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由，对于权利主体来说不具有强制性，它既不强令权利人作为，也不强令权利人不作为。相反，它为行为人的行为、不作为提供了一个自由选择的空间。授权性规则通常采用“可以”、“有权利”、“有……自由”等等用语。授权性规则在法律中所占的比重随着法律的进化而递增。在现代法律中，授权性规则占首要地位。

（2）义务性规则是直接要求人们作为或不作为的规则。与授权性规则不同，义务性规则表现为对义务主体的约束，为人际互助、维持社会安全提供保障。义务性规则具有三大特征:

①强制性。义务性规则通常具有强行性，对于不履行义务的人具有强大的压力，违反义务性规则的主体常常要付出代价，即法律会做出否定性反应，这种反应可能是否定行为的合法性、做出处罚或责令做出赔偿或补偿等等。

②必要性。为了维护社会成员的自由和利益、维系社会安全和法的权威，义务性规则是必须的，没有义务性规则，社会将不存在。在法治社会，这种必要性还表现在，立法者确定一项义务性规则必须有“社会必要性”，即义务性规则的确立必须有这一规则保护的更高的价值，否则就不得规定，因为义务性规则本身是一种负担，随意确定义务性规则本身构成对公民权利的侵犯。

③不利性。义务性规则虽然对他人和社会有利，对义务人却是不利的是一种牺牲或“克己”。

8． 法的效力和范围。

【答案】法的效力范围，又叫法的适用范围或生效范围，意指法对什么人、在什么时间和什

么空间有效。因此，它是守法、执法和司法的前提。具体讲，法的效力范围有三种，亦称“三个效力范围”。

（1）法的时间效力

①法的时间效力，是指法的效力的起始和终止的期限以及有无溯及力的问题。

②法的开始生效:

a. 自公布之日起开始生效。

b. 法律本身规定一个具体生效时间。

c. 法律规定具备某种条件后生效。

d. 有的国家规定以法律文本送达的时间生效。

e. 法律规定试行，待试行后生效。

③法的终止生效:

a. 明示终止;

b. 默示终止，指事实上发生法律冲突时，按照本国确定的原则使该法实际上终止。

④法的溯及力，指新法对它生效前所发生的行为和事件是否适用的问题。如果适用，则该法有溯及力，反之则没有溯及力。关于溯及力，在当代刑法中采用以下做法:

a. 从旧原则，即新法没有溯及力。

b. 从新原则，即新法有溯及力。

c. 从轻原则，即比较新法和旧法，适用那个对被处罚人处理较轻的法律。

d. 从新兼从轻原则，即新法原则上溯及既往，但旧法对行为人的处罚较轻时则从阳法。 e. 从旧兼从轻原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人有利时，则从新法。

（2）法的空间效力

法的空间效力即法的效力的地域范围。法的空间效力一般分为域内与域外两个方面。①域内效力

a. 在全国范围内有效。在我国，由全国人大、全国人大常委会和国务院制定的规范性法律文件在全国有效。国家军委制定的法规对全国的军队有效。

b. 在局部地域有效。凡由我国地方国家机关在法定范围内制定的法在其管辖范围有效，民族自治机关制定的自治条例和单行条例在该自治地方有效。

c. 由全国人大通过的《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》对香港和澳门分别有效。涉及全国的，在全国有效。

②域外效力

在互相尊重国家主权和领土完整的国际法原则基础上，从维护国家核心利益和公民权益出发，我国某些法律或某些法律条款具有域外效力。

（3）法的对人的行为效力

各国法律因历史传统和各种因素的作用，在法对人的行为的效力上往往遵循不同的原则。这些原则主要有: