2017年黑龙江大学中俄学院(中俄联合研究生院)749法理与宪法之法理学考研题库
● 摘要
目录
2017年黑龙江大学中俄学院（中俄联合研究生院）749法理与宪法之法理学考研题库（一） . 2 2017年黑龙江大学中俄学院（中俄联合研究生院）749法理与宪法之法理学考研题库（二） 15 2017年黑龙江大学中俄学院（中俄联合研究生院）749法理与宪法之法理学考研题库（三） 30 2017年黑龙江大学中俄学院（中俄联合研究生院）749法理与宪法之法理学考研题库（四） 44 2017年黑龙江大学中俄学院（中俄联合研究生院）749法理与宪法之法理学考研题库（五） 58
一、概念题
1． 第一性义务与第二性义务。
【答案】根据义务之间的因果关系，可将义务划分为第一性义务与第二性义务。①第一性义务与第一性权利相对，是由法律直接规定的或由法律关系主体依法通过其积极活动而设定的义务，其内容是不许侵害他人的权利，或适应权利主体的要求而作出一定行为的义务。义务主体以自己的作为或不作为满足权利主体的合法主张。②第二性义务与第二性权利相对，其内容是违法行为发生后所应负的责仟，如违约责仟、侵权责仟、行政赔偿责仟等。
2． 法的执行与法的适用
【答案】（1）法的执行与法的适用的概念
①广义的法的执行是所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，狭义的法的执行是指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。
②法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使，因此又称为“司法”，法的适用是实施法律的一种方式。
（2）法的执行与法的适用的关系
两者都遵循合法性原则，在执行上即依法行政和依法司法原则，在适用上即“以事实为依据，以法律为准绳”的原则。但二者存在着明显的区别，主要包括:
①行政权是对法律的执行，因而具有主动性; 而司法权是对法律的适用，本质上是一种判断权，因而具有被动性;
②行政权是针对公共事务进行管理的一种权利，具有执行性; 司法权本质上是将抽象的法律规范应用于具体的案件事实，因而具有判断性。
③行政权基于对公共事务的管理，而处于优选地位; 司法权是对产生纠纷的双方给予是非公断的权力，因而处于居中裁判地位。
3． 法律论证
【答案】法律论证是指通过提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性和正当性。在法律和法律决定的形成过程中，存在着比较广泛的法律论证的需要。从法律方法的角度看，一个正确和正当的司法决定、法律陈述必须建立在合乎逻辑的证明过程之上，必须有足够的理由，司法决定、法律陈述才是合理的，也才能够说服人。
4． 自由与秩序
【答案】（1）秩序是人和事物存在和运转中具有一定一致性、连续性和确定性的结构、过程和模式等。因此某种程度的一致性、连续性和稳定性是秩序的具体特征。秩序是法最基本的价值之一，其存在是人类一切活动的必要条件，它既是构成人类理想的要素，也是人类社会活动的基本目标。
（2）自由这一概念源自西方文化，被广泛运用在哲学领域、政治（社会）领域和法律领域。自由在法律上是指人的权利，即自由权。作为法律权利，自由是指权利主体的行动与法律规范的一致以及主体之间的权利和义务界限。
（3）自由与秩序都是法律价值的内容，两者在实际现实中存在着矛盾的冲突。自由与秩序的关系是辩证的对立统一关系。
5． 法律文化
【答案】法律文化是整个文化构成的一个特殊部分。在概念上，文化概念的多样性同样影响着对法律文化的理解，使法律文化这一概念也具有多样性。
法律文化，是指在一定社会物质生活条件决定作用的基础上，国家政权所创制的法律规范、法律制度，以及人们关于法律现象的态度、价值、信念、心理、感情、习惯及理论学说的复合有机体。
6． 法学的本土化与法学的国际化
【答案】（1）法学的本土化常常被当做一种与全球化或者国际化相伴随而又相逆相反的社会发展运动，它是指一种主张、捍卫、复兴地方的或民族的传统的法学价值观念、规范制度的社会思潮和社会实践。也是文化因素在法学理论传播过程中所发生的适应地方特点的变异过程。
（2）法律国际化，表征的是各个国家在法律（包括法律观念、法律教育与研究、法律制度、法律运作体制、法律服务等）上相互联系、彼此影响的程度。法律国际化的趋势在下列三个方面更加明显地表现出来:
①国家法（国内法）之间的相互影响;
②国家间法律（国际法）的形成;
③国际法与国内法的互动。
（3）二者是一个事物的两个方面，着眼于法学的发展趋势。其区别主要有:
①二者是对立的。法学的本土化是强调本土特色，淡化外部因素; 法学的国际化是强调国际统一因素，淡化特殊性。
②二者具有的主观性程度不同。对法学的本土化而言，人的主观能动性大些，因为本土特色有客观性和主观性之分，因此法学的本土化就不可避免地注入了主观因素。而法学的国际化注重统一性，这种统一性包括更多的客观性、很少的主观性。
③二者是法的普遍性和特殊性规律的表现。即法学的本土化体现的是法的特殊性，法学的国际化体现的是法的普遍性。普遍性和特殊性是相对的，本土化和国际化也是相对的。在一定范围
内它是本土化，但在另一种范围或者在更小的范围内，它就是国际化。
二、简答题
7． 什么是法律体系? 一个国家法律体系的统一性取决于哪些因素?
【答案】（1）法律体系的含义
法律体系，又称部门法体系，是指由根据一定的标准或原则将一国制定和认可的现行全部法律规范划分成若干的法律部门所形成的有机联系的整体。
法律体系是一个有机联系的整体。即一国法律体系的各个组成部分之间既相对独立又协调统一，法律体系的这种统一性不仅要求法律部门之间协调一致，而且也要求法律规范之间不发生根本性的冲突。
（2）影响法律体系的统一性因素
法律体系统一性取决于以下两个原则的贯彻:
①合宪性原则，即一切立法必须以宪法为依据。这是由我国的国家结构形式决定的。我国是单一制国家，全国人民代表大会是最高权力机关，其他国家机关均由它产生，并对它负责。同时，我国又是成文宪法国家，宪法由国家最高权力机关制定，因此宪法是我国的根本大法，在我国法律体系中具有最高法律地位和效力，是其他所有立法的依据。一切违背宪法的法律、法规和其他规范性法律文件均属无效。宪法内容具有全面性和极端重要性。宪法规定国家和社会生活各主要方面最重要的内容。因此，宪法具有最大权威性，是我国法律体系的核心和基础，其他立法是宪法内容的体现和具体化。
遵循合宪性原则应做到以下两点:
a. 各有权的国家机关严格按照宪法赋予的立法权限进行立法活动，不得超越立法权限。
b. 各有权的国家机关在立法活动中，要根据宪法的规定，严格遵循各种法律渊源间的效力从属关系，切实做到一切立法不得与宪法相违背，低层次立法不得与高层次立法相违背。
②体系协调性原则，即要注意法律体系各个层次的协调一致。现代国家己形成以宪法为核心、部门法林立的庞大的法律体系，这就要求在立法中要注意各部门法之间的相互补充和配合，但同时也要避免不必要的重复。因此，应注意各个法律部门之间的相互补充和相互配合; 要避免不同类别的规范性法律文件之间的矛盾; 要避免同一类规范性法律文件之间的矛盾和同一规范性法律文件内部的自相矛盾; 要注意避免不同层次的规范性法律文件之间的矛后。
一国法律体系的统一程度对本国法律秩序的形成和稳定发展具有决定作用，尽管统一协调的法律体系不一定必然导致和谐的法律秩序，但如果法律体系处于不统一的紊乱状态则必然导致不和谐的社会状态。当然，在一定区域内，法律体系的协调统一是相对的，即使法律体系在形式上完备也难免出现法律规则的冲突缺陷。
8． 简述法律事实的种类。
【答案】法律事实的种类依据不同的分类标准，主要有以下分类:
（1）依是否以人们的意志为转移作标准，法律事实可以分为: