2018年河北大学政法学院903刑事诉讼法学和民事诉讼法学之民事诉讼法考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、概念题
1． 民事诉讼
【答案】民事诉讼，是指法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事诉讼案件的过程中所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。民事诉讼具有以下特点:①诉讼对象的特定性，民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议。；②当事人处分权利的自由性，民事诉讼反映民事主体权益之争，民事主体不论在实体上还是在程序上，都有依法处分其权利的自由；③双方当事人在诉讼上对抗的特殊性，民事诉讼是以依法协调民事诉讼权利义务关系为基础的，双方当事人在实体和程序上的地位是平等的，诉讼目的是维护自己的民事权益，这就决定了民事诉讼当事人在诉讼上对抗的平等性；④民事诉讼程序的严格规范性与正当性；⑤纠纷解决的强制性、最终性与权威性，民事诉讼是以国家公权力解决纠纷，其解决纠纷的过程与结果具有强制性，其结果具有终局性地确定当事人之间权利义务关系的效力。
2． 轮候查封
【答案】轮候查封是一种特殊的查封制度。当被执行人的某一财产被执行法院查封、预查封后，其他法院就该财产后续送达的查封、预查封裁定并不当然失效，而是按照各个法院向国土资源、房地产管理等登记机关送达协助执行通知书的时间先后进行登记排列等候，一旦在先查封或预查封的法院依法解除查封、预查封或者查封、预查封自动失效，排列在先的轮候查封或者轮候预查封就自动转为查封、预查封，并且依次轮定。
3． 专属管辖
【答案】专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。
我国民事诉讼法规定的属于专属管辖的诉讼有以下三类:①因不动产纠纷提起的诉讼，专属不动产所在地法院管辖；②因港口作业发生纠纷提起的诉讼，专属港口所在地法院管辖；③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖；④为撤销生效判决、裁定、调解书而提起的诉讼，可认为专属于原审法院管辖。
4． 可替代行为
【答案】可替代行为，是指法律文书指定履行的行为属于可由他人替代实施的行为。在被执
行人不履行法律文书指定的可替代行为时，执行法院可委托有关单位或他人代为完成，代为履行的费用则由被执行人负担。被执行人拒绝负担费用时，按照关于金钱债权的执行程序对被执行人的财产强制执行。
二、简述题
5． 民事诉讼的概念和特点。
【答案】（1）民事诉讼的概念
民事诉讼，是指法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事诉讼案件的过程中所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。
（2）民事诉讼的特点
①诉讼对象的特定性。民事诉讼解决的是有关民事权利义务的争议。
②当事人处分权利的自由性。民事诉讼反映民事主体权益之争，民事主体不论在实体上还是在程序上，都有依法处分其权利的自由。
③双方当事人在诉讼上对抗的特殊性。诉讼意味着双方之间的对抗，这与其他解决纠纷的方式是不同的，在和解与调解中追求的是谅解与妥协。
④民事诉讼程序的严格规范性与正当性。慎重正确的裁判与程序规则的严格性、正当性密不可分。
⑤纠纷解决的强制性、最终性与权威性。与其他纠纷解决方式不同的是，不管被告是否自愿，是否放弃参与诉讼，其必须接受法院的裁判结果。
6． 简述期日与期间的差别。
【答案】（1）期日与期间的概念
①期日是指人民法院和当事人等会合一起进行诉讼活动的特定的某一日，如证据交换期日、开庭审理期日等。期日必须根据个案诉讼活动及其进程的实际情况加以确定，通常只能由人民法院依职权直接指定，在相关规则明确允许的特定情形下，可由各方当事人协商一致并经人民法院认可。
②期间是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。
（2）期间与期日的区别
①期间表现为有开始日和届满日的持续的一段时间; 而期日则仅为特定的某一日。
②期间有法定期间、指定期间和商定期间之分; 期日则只有指定期日和商定期日之别，并无法定期日的存在。
③期间是人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的期限; 期日则是他们会合在一起进行诉讼活动的特定的某一日。
④期间开始后，人民法院、当事人或者其他诉讼参与人并非必须立即实施或者完成某种诉讼
行为，只要是在该项期间内所实施或者完成的诉讼行为，均为有效的诉讼行为; 而期日到来后，上述主体必须会合在一起着手实施或者完成某种诉讼活动。
三、论述题
7． 试述简易程序。
【答案】（1）简易程序的概念
简易程序是一审程序中普通程序的简化，是指基层人民法院及其派出法庭审理简单民事案件所适用的一种简便易行的诉讼程序，与普通程序对立，具有简便易行的基本特点。
（2）简易程序的分类
①根据程序的性质，可划分为诉讼程序中的简易程序和非讼程序中的简易程序；
②根据争议标的金额，可划分为普通的简易程序（习惯称为简易程序）和小额诉讼的简易程序（习惯称为小额诉讼程序）。
③根据适用简易程序的法院，可划分为简易法院适用的简易程序、普通法院适用的简易程序和专门法院适用的简易程序。
④根据适用简易程序的审级，可划分为初审法院适用的简易程序和上诉审法院适用的简易程序。
⑤根据简易程序的审理形式，可划分为口头审理的简易程序和书面审理的简易程序。
⑥根据适用简易程序的案件，可划分为法律规定的简易程序和当事人选择适用的简易程序。
（3）简易程序的适用范围
简易程序的适用范围，是指简易程序适用的法院和适用的案件。
①适用简易程序的人民法院
只有基层人民法院及其派出法庭在审理第一审民事案件时能够适用简易程序。
②适用简易程序的案件
只适用于审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件；《民事诉讼法》第157条第2款规定，基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。
③不能适用简易程序的几种案件
a. 起诉时被告下落不明的；
b. 发回重审的；
c. 共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；
d. 法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的；
e. 人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。
（4）简易程序的特点
①起诉方式简便