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一、简答题

1． 甲、乙、丙、丁四人合伙经营汽车运输业务。丙介绍其表弟戊参加合伙，甲、丁同意，但乙不同意。戊认为多数已经同意，遂开始驾车运输，后出车祸，造成损失5000元。戊主张每人承担1000元，甲、乙、丙、丁四人均不同意。对此，应由戊自己承担5000元。

【答案】《民通意见》第51条规定:“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理; 书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”据此，戊要加入该合伙成为合伙人必须经甲乙丙丁四人的一致同意，而本案中戊的入伙只得到了甲、丙、丁三人的同意，乙对此并不同意，因此，戊的入伙无效。其自行驾车运输而发生的损失不属于合伙债务，戊请求每人承担1000元的主张不能得到支持。

2． 如何理解无因管理行为的构成要件中“管理人须有为本人谋利益的意思”这一要件的含义?

【答案】（1）无因管理是指没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失，自愿管理他人事务或为他人提供服务的行为。管理他人事务或为他人提供服务的人称管理人，他人称本人。

（2）无因管理行为要求管理人须有为本人谋利益的意思。这是指管理人有使管理事务所生之利益归于他人的意思。该意思属事实上的意思，而非效力上的意思，故无须表示，学理上称之为“管理意思”。确定无因管理须有为他人利益的管理意思，是限定无因管理的适用范围，使无因管理而干预他人事务的行为受违法性阻却而为合法的核心问题。故管理人误将自己事务而认为是他人事务管理的，或为自己的利益而管理他人事务的，都不构成无因管理。管理意思中的他人是指管理人以外的人，至于究竟为何人并无确认的必要，不影响无因管理的成立。

3． 简述合同撤销与合同解除的区别。

【答案】解除和撤销虽然都是合同消灭的制度，但两者并不相同:

（1）从适用范围来看，撤销的适用范围比较广泛，不仅适用于欠缺有效要件的合同领域，而且适用于有瑕疵的意思表示及民事行为场合; 而解除仅仅适用于有效成立的合同提前消灭的情况。

（2）从发生原因来看，撤销的原因由法律直接规定，而解除的原因既有法律规定的，如不可抗力造成合同不能履行; 也有当事人约定的，如在买卖合同中约定，在将来买方转产时产生解除权。

（3）从发生的效力看，撤销有溯及力，《民法通则》第59条第2款规定，被撤销的民事行为从行为开始起无效。而解除则往往无溯及力，只有在当事人有特别约定或法律有特别规定及违约解除非继续性合同时，才有溯及力。但应指出，在合同并存着可撤销的原因和解除的条件场合，合同解除和合同撤销就发生了竞合。

4． 同时履行抗辩权的法律效力。

【答案】同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。同时履行抗辩权的法律效力体现在以下三方面:

（1）同时履行抗辩权属于延期抗辩权，没有否定对方请求权的效力。仅有使对方请求权延期的效力，即在对方没有履行或未提出履行前，得拒绝自己的给付。

（2）同时履行抗辩权只能由当事人自己行使，法院不能依职权主动适用。当事人在行使同时履行抗辩权时，只须有援用同时履行抗辩权的意思表示即可。

（3）当一方当事人拥有同时履行抗辩权时，在对方未请求履行时，自然享有不为履行而无须承担违约责仟的地位，此时不必要求他作出援用同时履行抗辩权的意思表示; 但是，如果对方当事人提出履行请求，特别是以诉讼方式提出请求，他仍然不作出援用同时履行抗辩权的表示，则应视为对抗辩权利益的放弃。

5． 简述合伙财产。

【答案】（1）合伙财产的构成

合伙财产既包括合伙人的最初出资（含出资请求权），以及用出资资金购买和以其他方式取得的财产，也包括在合伙的经营期间所取得的盈利和利息。

（2）合伙财产的法律性质

我国现行民事立法规定，合伙财产的法律性质可由合伙人在合伙合同中作出约定。合伙人未在合伙合同中就合伙财产的法律性质作出明确约定的，遵循下列规定:

①合伙财产中的实物和货币，宜为共同共有;

②合伙财产中的土地使用权、知识产权以及其他财产权利，宜为准共有;

③以劳务、不作为出资的，出资人和合伙之间是债权、债务关系。

6． 简述确立人身权法律制度的意义。

【答案】民法保护人身权的意义主要体现在以下几个方面:

（1）维持生物物种的需要

人身权制度保护和确立民事主体的人身权不受侵犯，为人类的繁衍和延续提供了前提条件。否则，人与人之间相互残杀或者损害健康等，人类作为生物物种之一，难以可持续地健康发展。

（2）保护基本人权的需要

各项具体人身权是人所共享的基本人权在民法领域的体现。如生存权是首要人权，生存权有赖于生命权和健康权的拥有并得到严格的保护。

（3）保护人格尊严的需要

《宪法》第38条宣称“人格尊严不受侵犯”，《民法通则》第101条规定“人格尊严受法律保护”，因而需要建立人身权法律制度，特别是建立具体人格权和一般人格权制度，充分保护民事主体的人格尊严。

（4）建立和维护正常、有序的社会关系的需要人与人之间彼此区分和彼此尊重是正常、有序

的社会关系的前提，而彼此区分有赖于姓名和名称，尊重的内容即为个人享有的自由、名誉、隐私、肖像等基本人格利益。家庭是组成社会的基本单位，家庭关系的稳定关涉社会关系的和谐，家庭成员之间互享身份权对于稳定家庭关系必不可少。通过人身权法律制度保护人格权和身份权，无疑会有利于社会关系的有序状态的建立、维持及受到破坏后的恢复，有利于和谐社会的构建。

7． 比较我国民法通则和合同法中有关法律行为效力方面规定的异同。

【答案】（1）我国民法通则和合同法中有关法律行为效力方面规定的区别

对比民法通则，合同法更加强调意思自治，公序良俗的定位愈加合理，鼓励交易的原则落到实处。主要体现在:

①合同法减小了无效合同的范围

a. 一方以欺诈、胁迫手段使对方订立的合同，受害方可请求变更或撤销，仅在损害国家利益情况下才无效。

b. 合同法规定违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效; 民法通则规定违反法律，合同无效。

c. 合同法放弃了民法通则中关于“经济合同违反国家指令性计划的”合同无效的规定，这也是适应我国市场经济自由竞争的需要。

d. 限制民事行为能力人依法不能独立实施的合同，在民法通则中为无效合同，而在合同法中则为效力待定合同，赋予法定代理人以追认权。

②合同法明确了效力待定合同的范围

效力未定的民事行为属于民法总则中的民事行为问题，《民法通则》没有明文规定，《合同法》对效力未定的合同作了一些规定。效力未定民事行为主要有以下三种类型:a. 欠缺民事行为能力的行为; b. 无权处分的行为; c. 无权代理（狭义的无权代理）的行为。

③合同法增加了可撤销合同的范围

a. 《民法通则》第58条第1款第3项规定，受欺诈而实施的民事行为是无效行为。《合同法》

第54条第2款对《民法通则》的规定进行了修改，受欺诈所为的民事行为是可撤销的行为。

b. 《民法通则》第58条第1款第3项规定，乘人之危的民事行为是无效行为。《合同法》第54条第2款规定，乘人之危的合同是可以撤销的合同。

（2）我国民法通则和合同法中有关法律行为效力方面规定的相同点

在以下情形中，合同法和民法通则在法律行为效力方面的规定相同:

①恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的订立的合同无效;

②以合法形式掩盖非法目的订立的合同无效;

③损害社会公共利益订立的合同无效;

④无民事行为能力人订立的合同无效。

综上，合同法以鼓励交易为原则，赋予了合同当事人更多的自由选择空间，更大程度地体现民法意思自治原则，促进了市场经济的发展。