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一、简答题

1． 法人机关的构成。

【答案】一般来说，法人机关由权力机关、执行机关和监督机关三部分构成，具体阐述如下:

（1）法人的权力机关，又称决策机关，它是法人自身意思的形成机关，有权决定法人的生产经营或者业务管理的重大问题，如股份有限公司的股东大会。

（2）法人的执行机关，是法人权力机关的执行机关，有权执行法人章程、条例或者设立命令所规定的事项以及法人权力机关所决定的事项，有权代表法人对外进行民事活动，其主要负责人为法人的法定代表人。

（3）法人的监督机关，是指对法人执行机关的行为进行监督检查的机关，如股份有限公司的监事会。其中法人的权利机关、监督机关是法人的任意性机关，法人的权力机关一般不设常设机构。

2． 关于诉讼时效届满的法律后果有哪些不同观点? 请说明，我国实践中采何种观点?

【答案】（1）诉讼时效期间届满的法律效果概述

就诉讼时效期间届满后的法律效果，存在有不同的立法例:

①《日本民法典》持权利消灭说。依此说，诉讼时效期间的完成，使权利人不及时行使的权利本身消灭，义务人履行而权利人接受履行的，构成不当得利，权利人应予返还。

②《德国民法典》持抗辩权发生说。依此说，消灭时效的完成，并不使权利人不及时行使的权利归于消灭，但使义务人发生抗辩权，可以时效完成的抗辩对抗权利人的权利主张，而拒绝义务的履行。

③《法国民法典》持诉权消灭说。依此说，消灭时效的完成，并不使权利人不及时行使的权利消灭，而只使附着于权利之上的诉权消灭。

（2）我国现行法上诉讼时效期间届满后的法律效果

①抗辩权发生

当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。诉讼时效期间届满，发生胜诉权消灭的法律效果。

②义务人的自愿履行

超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。

③时效利益的抛弃

时效利益的抛弃，是指义务人在时效期间届满以后，以明示或默示的方式抛弃其取得的时效利益。时效利益一旦抛弃即视为时效期间未届满，重新开始时效期间的计算。

3． 诉讼时效中止的法定事由有哪些?

【答案】诉讼时效的中止，是指在诉讼时效进行中，因一定的法定事由的发生而使权利人无法行

使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间。

中止诉讼时效的事由，是法定事由。根据《民法通则》第139条的规定，中止时效的事由有不可抗力，其他障碍:

（1）不可抗力是指“不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”。如战争、地震、火山爆发等天灾人祸。

（2）其他障碍，是指当事人无法控制的除不可抗力之外的其他事由。《民法通则》对“其他障碍”的事由未予列举，根据《民通意见》第172条和《诉讼时效若干规定》第21条及通说，下列事由可视为“其他障碍气

①继承开始后尚未确定继承人或遗产管理人。继承开始后，继承人或遗产管理人尚未确定的，无论行使权利或者受领权利，均可能陷于不能，故为时效中止事由。

②权利被侵害的无民事行为能力人或者限制民事行为能力人无法定代理人或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力。于此情况下，无论是权利行使或者权利受领，均陷于不能，故为时效中止事由。

③当事人双方有婚姻关系，夫对于妻或者妻对于夫，其行使权利不困难，但因相互信赖以致对权利行使多不计较，基于伦理的考虑，通说认为婚姻关系的持续为时效中止的事由。

④当事人之间有法定代理关系。监护人为被监护人的法定代理人，监护人对被监护人的权利通常因法定代理关系的存在而不能，故通说认为当事人之间有法定代理关系的，为诉讼时效中止的事由。

⑤权利人被义务人或者其他人控制，无法主张权利。如权利人被人蛇集团贩卖到国外，人身自由受到限制，无法主张权利。

⑥其他导致权利人不能主张权利的客观情形。由于事物本身的不断发展，时效中止原因的外延亦具有不确定性，凡是使权利人无法行使权利的客观情况，都应视为时效中止的事山。

4． 简述根据合同性质不得转计的合同债权的主要类型。

【答案】按照《合同法》第79条的规定，下列情形下的债权不得让与:

（1）依债权性质不得让与的债权。这类债权主要有以下几种:

①以特定身份为基础的债权。例如，亲属间的扶养请求权，抚恤金请求权，受遗赠人的给付遗赠请求权等。

②以特定债权人为基础的债权。例如，离退体金债权。以特定人为对象提供劳务的债权，也不得转让。例如，对特定人进行家教的债权。

③基于当事人间特别信任关系的债权，原则上不得让与。例如，雇佣、委托、借用、租赁关系中的债权，原则上不得让与。

④属于从权利的债权，不得单独让与。因为从权利随主权利的转移而转移，性质上不能与主权利分离而单独为让与。

（2）债的当事人双方约定不得转让的债权。债权人与债务人双方可以约定不得转让债权，但其约定不得违反法律的强行性规定。当事人关于不得让与债权的意思表示，可以于债权成立时为

之，也可以在债权成立后为之，但须于债权让与前作出。在债权让与后而为禁止让与债权约定的，其禁止让与的意思表示无效。当事人可以约定禁止向任何人转让债权，也可以约定禁止向特定人或特定范围的人转让债权。

（3）依照法律规定不得转让的债权。例如，依我国《担保法》的规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。对于依照法律规定应由国家批准的合同债权，其让与仍应经原批准机关批准，否则不能发生让与的效力。

5． 法人成立的条件。

【答案】法人应具备的条件，是指取得法人资格所必须具备的基本条件。不同的法人要求具备的具体条件不同，各国法律规定也不同。根据我国《民法通则》第37条的规定，法人应具备的基本条件为:

（1）依法成立

依法成立是指依照法律规定而成立。首先，法人组织的设立合法，其设立的目的、宗旨要符合国家和社会公共利益的要求，其组织机构、设立方式、经营范围、经营方式等要符合法律的要求; 其次，法人的成立程序符合法律、法规的规定。

（2）有必要的财产或者经费

法人作为独立的民事主体，要独立进行各种民事活动，独立承担民事活动的后果。因此，法人应有必要的财产或者经费，否则，法人无法进行各种民事活动。必要的财产或者经费是指法人的财产或者经费应与法人的性质、规模等相适应。必要的财产或者经费是法人生存和发展的基础，也是法人独立承担民事责任的物质基础。因此，法人具备必要的财产或者经费是法人应具备的最重要的基础条件。

（3）有自己的名称、组织机构和场所

法人应该有自己的名称，通过名称的确定使自己与其他法人相区别。法人是社会组织，法人的意思表示必须依法由法人组织机构来完成，每一个法人都应该有自己的组织机构，如股份有限公司法人的组织机构依法应由三部分组成:权力机构一一股东会; 执行机构一一董事会; 监督机构一一监事会。三机构有机地构成公司法人的组织机构，代表公司进行相应的活动。如果没有组织机构，就不能够成为法人。法人应该有自己的场所。作为法人的场所，可以是自己所有的，也可以是租赁他人的。法人的场所可以是一个，也可以是多个。《民法通则》规定有自己的场所是法人应具备的条件，主要是为了交易安全和便于国家主管机关监督。

《民法通则》第37条将能够独立承担民事责任作为法人应具备的条件。在学理上讲，独立承担民事责任是法人的特征，而非条件。独立承担民事责任是指法人依法以其经营管理或者所有的财产对法人的债务承担责任，而不是由其他组织、个人代替或者连带承担责任。法人独立承担民事责任，是法人作为独立民事主体的体现。一旦企业法人的财产不能清偿其债务，只能通过破产程序免除其债务。

二、论述题