2016年吉林财经大学商法复试笔试仿真模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 破产共益债务
【答案】共益债务是指在破产程序进行中，为全体债权人利益或为程序进行之必需而对破产财团产生的一切请求权的统称。共益债务的特征有:①是在破产程序终结前因破产程序的开始和进行而应支付的费用和产生的请求权。②是以破产财团也即全部破产财产作为支付和清偿对象，以破产管理人作为权利行使的相对人。③多因破产管理人的行为而产生。④均依破产程序进行的需要及实际开支的多少，而随时、足额拨付或优先于破产债权获得清偿。
2． 附属票据行为
【答案】附属票据行为也称为“从票据行为”，是指以发票为前提，在发票行为完成的基础上所作的行为。
附属票据行为包括背书、承兑、参加承兑、保证和保付等。附属票据行为有效成立的前提是基本票据行为的有效，所以附属票据行为与基本票据行为具有牵连性。
3． 公司解散与公司破产
【答案】公司解散是指公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。
公司破产有广义和狭义之分。狭义上的公司破产是指破产清算，是当债务人不能清偿到期债务并且资不抵债时，为满足债权人正当合理的清偿要求，在法院的指挥和监督之下，就债务人的总财产实行的以分配为目的的清算程序; 广义上的公司破产是指由破产清算程序与破产和解、破产整顿等预防性程序共同构成的一个统一的破产法律制度体系。
二者的相同点包括:
①二者都具有法定性，即都是法律规定的制度，都需要按照法律规定的要求和程序进行; ②二者都可以导致公司法人资格的消灭;
③公司法人资格消灭前，都需要进行清算。
二者的不同点包括:
①二者发生的事由不尽相同。公司解散可以是依据法律规定，也可以是章程规定，甚至可以是股东协商解散。其中，破产也是公司解散的一个原因。公司破产的原因比较单一，即资不抵债，无法偿还到期债务。
②公司法人资格是否消失，不完全一致。公司解散后，需要进行注销登记，法人资格消灭。公司破产如果经重整，恢复了偿债能力，可以恢复法人资格。
③法院是否介入不相同。公司解散一般不需要法院介入，而公司破产必须由法院介入，由法
院主持破产程序。
4． 票据抗辩
【答案】票据抗辩，是指票据债务人根据《票据法》的规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。票据抗辩所依据的事由，称为抗辩原因，票据债务人享有的拒绝债权人行使权利的权利，称为抗辩权。票据法理论根据不同的抗辩原因，一般将票据抗辩分为物的抗辩和人的抗辩两大类。
5． 附条件法律行为
【答案】附条件的法律行为，是指在法律行为中规定一定的条件，并且把该条件的成就或者不成就作为确定行为人的民事权利和民事义务发生法律效力，或者失去法律效力的根据的法律行为。民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附的条件时生效。通说认为，除了法律明确规定不得附条件的法律行为外，其他法律行为均可以由行为人设定条件，以此来限制法律行为的效力，从而满足行为人的各种不同需要。
6． 公司债
【答案】公司债是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限内还本付息的有价证券。公司债券是公司外部融资的一种重要手段，是企业融资的重要来源，同时也是金融市场上的重要金融工具之一。
7． 集合物
【答案】集合物，又称聚合物，是指由数个仍保有原先个性及经济价值的单一物或合成物，集合成具有独立经济上价值一体性的物。
集合物的所有权存在于集合物的各个个体，集合物的一部或全部皆可成为交易标的，可由当事人意思、交易习惯或法律规定决定。可分为事实上的集合物与法律上的集合物，事实上的集合物是指由当事人的意思或经济上的作用而及合为一体的集合物，如畜群; 法律上的集合物是指法律上认其为一体的多数物及权利，如企业、继承人的继承财产、公司的财产等。
8． 商事个人
【答案】商事个人，又称商个人、商自然人、个人营业，是指具有商事权利能力和商事行为能力，独立从事商行为，依法承担商法上的权利和义务的自然人。商个人应当具有商人和自然人双重身份。作为自然人应当具有权利能力和行为能力，作为商人应当具有与其经营规模相适应的资本金或物质基础。个人从事商事活动必须符合法定程序，一般须履行登记，获得法律认可后方可实施商行为。在我国，商个人主要分为:个人独资企业，个体工商户，农村个体承包经营户。
二、简答题
9． 简述我国新《公司法》中的打破公司僵局制度及应注意的问题。
【答案】（1）《公司法》第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益
受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。这一规定确立了我国公司法中的打破公司僵局制度。
（2）采用司法解散的方式打破公司僵局，要注意应当同时满足下列条件:
①公司经营发生严重困难，管理机构无法作出有效决议，公司陷入僵局;
②已穷尽所有内部救济，其他途径均不能解决;
③满足单独或合计持有公司全部表决权的百分之十以上的持股比例要件;
④通过向人民法院提起解散公司的诉讼，由人民法院作出裁判。
（3）打破公司僵局的制度规定有利于维护股东利益，使股东对公司的存续解散拥有更大的自主决定权。
10．如何理解法律规定的破产原因?
【答案】破产原因是指就债务人存在的能够对债务人开始破产程序的原因和根据。因为它是衡量债务人是否陷入破产的界限，故又称为破产界限。
（1）破产原因的核心内涵
一般说来，破产原因的核心内涵就是不能清偿。不能清偿，又可称为支付不能或无力清偿，是指债务人对于己届清偿期而受请求的债务不能实施清偿的客观状态。但衡量债务人究竟是否构成不能清偿，又存在不同的判断标准。
①大陆法系立法往往在不能清偿这一核心范畴之外规定了停止支付和债务超过的概念。
②英美法系国家在判断债务人构成不能清偿时，通常使用“现金流量”标准或者“资产负债”标准，实际上与大陆法系的停止支付和资不抵债具有相同的功效。
需要说明的是，由于破产程序中各程序阶段对破产原因的证明要求不同，对破产原因的要求都可能是不同的，加上破产原因的最终形成可能有一个渐变的过程，因此，破产原因内涵的判断和使用可能呈现出不同的层次结构，判断所依据的因素未必是单一的。
（2）我国法律对破产原因的相关规定
我国《企业破产法》第2条规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。
该法第7条同时规定，债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责仟的人应当向人民法院申请破产清算。
可见，《企业破产法》采用的破产界限标准在于:
①债务人不能清偿到期债务并且资不抵债;
②债务人不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力。只要符合两项标准中的一项，就等于债务人达到了破产界限。
但上述标准是衡量债务人应否进入破产清算程序的标准，如果仅仅是开始破产预防程序，或