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2016年南昌大学法学院宪法学与行政法学综合之行政法与行政诉讼法考研复试题库（一） . .... 2

2016年南昌大学法学院宪法学与行政法学综合之行政法与行政诉讼法考研复试题库（二） . .. 12

2016年南昌大学法学院宪法学与行政法学综合之行政法与行政诉讼法考研复试题库（三） . .. 23

2016年南昌大学法学院宪法学与行政法学综合之行政法与行政诉讼法考研复试题库（四） . .. 32

2016年南昌大学法学院宪法学与行政法学综合之行政法与行政诉讼法考研复试题库（五） . .. 43

一、名词解释

1． 举证责任

【答案】行政诉讼的举证责任是指由法律预先规定，在行政案件的真实情况难以确定的情况下，由一方当事人提供证据予以证明，其提供小出证明相应事实情况的证据则承担败诉风险及不利后果的制度。在行政诉讼中，举证责任主要由被诉的行政主体一方承担。行政诉讼在举证责任范围上具有以下特点:

①行政诉讼中，被告举证责任的范围包括作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件; ②被告对被诉的具体行政行为负有举证责任，并不意味着在行政诉讼中被告对一切事实都负举证责任，而只是在确定具体行政行为的合法性时，必须由被告承担举证责任;

③根据行政诉讼法的规定，原告对其所主张的被诉具体行政行为违法不负举证责任，但这并不意味着原告不负任何举证责任;

④第三人的举证范围，理论观点与实务做法通常是根据第三人的诉讼法律地位确定不同的举证责任。

2． 行政复议的申请

【答案】行政复议的申清指行政相对人不服行政主体的具体行政行为而向行政复议机关提出撤销或者变更该具体行政行为的请求。申请人应当在法定申请期限内提出复议申请，申请复议应符合法定的条件:

①申请人是具体行政行为直接侵犯其合法权益的公民、法人或其他组织;

②有明确的被申请人;

③有具体的复议请求和事实根据;

④属于申请复议范围;

⑤属于受理复议机关管辖;

⑥法律、法规规定的其他条件。

3． 申诫罚

【答案】申诫罚也称为精神罚或影响声誉罚，是行政主体向违法者发出警戒，申明其违法行为，通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响，引起其精神上的警惕，使其不再违法的处罚形式。

4． 诉讼中止

【答案】诉讼中止即在诉讼过程中，由于发生某种无法克服和难以避免的特殊情况，人民法院裁定暂时停止诉讼程序的进行。诉讼中止的特征是:

①在诉讼中止期间，人民法院除依法采取诉讼保全措施或者停止执行具体行政行为的措施以外，应当停止对本案的审理;

②在诉讼中止期间，当事人及其他诉讼参与人的诉讼活动全部停止;

③诉讼中止期间不计算在审理期限之内;

④是否结束诉讼中止，恢复诉讼程序，取决于导致诉讼中止的原因是否消除:

⑤恢复诉讼后，当事人在诉讼中止前的诉讼行为依然有效。

5． 指定管辖

【答案】指定管辖是指上级人民法院用裁定的方法，将某一案件交由某个下级人民法院进行管辖的法律制度。

6． 行政公平原则

【答案】行政公平原则是指全体人民在自己的国家内应当平等地享有同等的权利和同等的机会，行政主体应当平等地对待任何人，不能厚此薄彼，不能凭某种关系或自己的好恶赋予某些人以特别的权利，加以某些人以特别的义务。行政公平是民主国家的要求，其基本要求是平等地对待相对人，不歧视。

7． 行政公开原则

【答案】行政公开原则是指政府行为除依法应保密的以外，一律公开进行; 行政法规、规章、行政政策以及行政机关作出影响行政相对人权利、义务的行为的标准、条件、程序应依法公布，让相对人依法查阅、复制; 有关行政会议、会议决议、决定以及行政机关及其工作人员的活动情况，除依法应保密的以外，应允许新闻媒介依法采访、报道和评论。行政公开原则的主要要求包括:

①行政立法和行政政策公开;

②行政执法行为公开;

③行政裁决和行政复议行为公开;

④行政信息、情报公开。

8． 行政立法与行政法规

【答案】①含义:行政立法是指行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。行政法规是指国务院根据宪法和法律依照法定程序制定和发布的规范性文件。

②联系:

a. 行政立法和行政法规的制定主体都是行政机关;

b. 行政立法包括行政法规、部门规章和地方性规章，二者具有包含关系。

c. 二者都必须以宪法和法律为根据。

③区别:

a. 行政立法是一种立法活动，是动态的; 而行政规章是规范性文件，是行政立法的结果之一，是静态的;

b. 行政立法的主体既可以是国务院及其各部门，也可以是地方行政机关; 而行政法规的制定主体只可以是国务院。

二、简答题

9． 行政机关成为行政诉讼第丫人的可能性和规定情形

【答案】（1）行政机关作为行政诉讼第三人的可能性

作为民事主体的法人在行政法上，是行政管理的相对人，是行政主体管理的对象，它们都可以成为行政诉讼的原告和第三人，也就是说，如果行政机关直接被行政主体作为行政管理相对人，并成为具体行政行为的行为对象，受到具体行政行为的拘束，则行政机关在这种情况下己经不再是机关，而是与其他法人一样的法人。当行政机关丧失了机关的属性，成为一般的行政管理相对人的时候，它们同时也获得行政诉讼法赋予的行政诉权，依法可以成为行政诉讼的原告，因此当然也可以成为行政诉讼的第三人。因此，行政机关作为一般法人主体身份出现时，以第三人参加行政诉讼，在理论界和司法界是认同的。但行政机关作为行使行政职权的行政主体，可否以第三人参与行政诉讼，在理论界存在着较大的争议。《行政诉讼法司法解释》第二十条第二款规定“应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼”。众所周知，行政诉讼被告恒定为行政机关，这里对被告与第三人地位的置换性规定表明行政机关取得第三人地位已于法有据。这在一定程度上确定了作为行政主体的行政机关成为行政诉讼第三人的可能性。

（2）行政机关作第三人可以分为以下几种情形:

①两个或两个以上的行政卞体如果基于同一事实、针对同一对象作出了相互关联或相互矛盾的行政行为，其中一个行为被诉，其他行政主体应当作为第三人参加诉讼;

②越权之诉中的被越权机关可以作为第三人参加诉讼;

③应当追加被告而原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼;

④复议机关改变原具体行政行为而相对人起诉复议机关时，原行政机关可以作为第三人; ⑤复议机关维持原具体行政行为，相对人起诉原具体行政行为的作出机关时，复议机关可以作为第三人。

10．简述行政给付一的原则。

【答案】行政给付，亦称行政物质帮助，是指行政主体在公民年老、疾病或丧失劳动能力等情况下，以及在公民下岗、失业、低经济收入或遭受天灾、人祸等特殊情况下，依据申请人的申请，依照有关法律、法规、规章或政策的规定，赋予其一定的物质权益或者与物质有关的权益的具体行政行为。其应遵循原则主要有:

（1）公平、公正、平等原则行政给付，其目的在于赋予特定行政相对人一定的物质权益或者与物质权益有关的权益，应坚持公平、公正的原则，对符合条件的公民一律平等地实施，不允许有差别对待。对于行政给付的申请，行政机关通常只要没有正当的理由便不得拒绝给付。

（2）信赖保护与持续给付的原则除了一次性或者临时性发放的行政给付外，大多数行政给付是定期性的，应当进行连续的、稳定的供给。有时因情况发生了变化，需要改变有关基准时，应