2016年中南民族大学法学院民法学(同等学力加试)考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 延缓条件与解除条件
【答案】延缓条件又称停止条件，是指民事行为中所确定的民事权利和民事义务要在所附条件成就时才能发生法律效力。解除条件又称消灭条件，是指民事行为中所确定的民事权利和民事义务在所附条件成就时失去法律效力。
（1）附延缓条件的民事行为，在条件成就之前己经成立，但效力处于停止状态。延缓条件的作用，推迟民事行为所确定的民事权利和民事义务发生法律效力。
（2）附解除条件的民事行为，在所附条件成就以前，已经发生法律效力，当事人已经开始行使权利和承担义务，当条件成就时，权利和义务则失去法律效力。附期限的民事法律行为答:附期限的民事行为，是指在民事行为中约定一定期限，并把该期限的到来作为行为人的民事权利和民事义务发生、变更、消灭的前提的民事行为。民事行为通常都可以附期限，但基于社会公共利益，也有不许附期限的，其范围与不许附条件的民事行为的范围大致相同。
根据不同标准，所附的期限对民事行为可以分为附延缓期限的民事行为和附解除期限的民事行为; 附确定期限的民事行为和附不确定期限的民事行为。
附期限民事行为的效力:
（1）期限到来时的效力，附延缓期限的民事法律行为，期限到来时，民事法律行为发生效力; 附解除期限的民事法律行为，期限到来时，民事法律行为效力消灭。
（2）期限到来前的效力，我国法律无明文规定。通说认为，其效力与附条件民事行为条件未成就时效力相同，即相对人享有期待权。
2． 私法自治原则
【答案】私法自治是指各个主体根据其意志自主形成法律关系的原则。有学者说:“法律制度赋予并且确保每个人都具有在一定范围内，通过法律行为特别是合同来调整相互之间关系的可能性。人们把这种可能性称作‘私法自治’。”现代西方国家对私法自治的限制有所加强，学者提出了合同自由与合同正义（又称合同公正）结合的理论。对自愿原则的扩大解释（自愿包括自主），和当代西力一民法对私法自治原则的确认与限制大体一致。
3． 复代理
【答案】根据代理权来源的不同，可以将代理权划分为本代理和复代理。复代理，又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该他人称为复代理人，其代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。代理人选择他人担任复代理人的权力，称为复任权，是代理权的一项内容。
4． 简单之债
【答案】根据债的履行是否可以选择，债可分为简单之债与选择之债。简单之债，又称为单纯之债或不可选择之债，是指债的履行标的只有一种，当事人只能按照该种标的履行的债。当事人不仅不能选择其他的标的履行，而且在履行时间、方式、地点等方面都无选择的余地。
5． 法人拟制说
【答案】法人拟制说是关于法人本质的一种学说。根据法人拟制说，除自然人之外无独立人格的存在，对于法律所拟制的人应采取限制的态度，表现为法人应经过国家的特许才能成立。同时主张区分法人与其成员的财产、区分法人与其成员的人格、区分法人与其成员的责仟。这对于现代法人制度的建立有重要意义。该说是特定历史背景的产物，反映了19世纪的个人主义和个人本位的法律思想的影响，现代很多国家和地区的立法不再采此说。
6． 自然人的行为能力与意思能力
【答案】自然人的民事行为能力是指自然人能通过意思表示享有民事权利、承担民事义务的能力（资格），包括设定、变更或者消灭民事权利或者民事义务的能力。至于具体行为可以自己进行，也可以请他人代理进行或者代理他人进行。意思能力是指自然人可以判断自己的行为的法律后果的能力。民事行为能力以意思能力为基础。
7． 一般人格权
【答案】一般人格权，是指民事主体基于人格平等、人格独立、人格自由以及人格尊严等根本人格利益而享有的人格权。与具体人格权相比，一般人格权具有以下法律特征:①主体的普遍性; ②权利客体的高度概括性; ③所保护利益的根本性; ④权利内容的不确定性。在学理上通常将一般人格权的内容概括为人格平等、人格独立、人格自由及人格尊严四方面。
8． 民法
【答案】民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。民法调整的社会关系广泛，涉及每个人、每个家庭、每个企业和其他多种社会组织，社会生活的各个方面几乎都与民法相关联。民法既是行为规范，又是裁判规范。在社会生活中，民法是人们的行为规则; 如果不遵守这种规则而发生诉讼时，民法是法院裁判民事案件的准绳。
二、简答题
9． 简述违约责任的归责原则。
【答案】违约责任的归责，是指合同当事人不履行合同债务或履行债务不符合约定时，应该依何种根据使其承担责任。根据各国的立法，在合同责任的归责原则方面，主要采纳了过错责任或严格责任原则。
（1）过错责任原则过错责任原则是指在一方违反合同规定的义务，不履行或不适当履行合同时，应当以过错作为确定责任的要件和确定责任范围的依据。如果当事人没有过错，则虽然有违
约发生，违约当事人也不负责任。另一方面，过错责任原则要求以过错作为确定责任范围的依据，即在己经确定违约当事人应承担违约责任的情况下，还应当根据违约当事人的主观过错程度来确定违约当事人所应承担的责任范围。
（2）严格责任原则
严格责任原则是指不论违约方主观上有无过错，只要其不履行合同债务给对方当事人造成了伤害，就应当承担合同责任，而不管违约方主观上出于故意或过失。我国《合同法》第107条规定的:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，采用的是严格责任原则，与其他归责原则相比，其具有以下特点:
①严格责任的成立以债务不履行以及该行为与违约后果之间具有因果关系为要件，而并非以债务人的过错为要件，这是其区别于过错责任的最根本的特征。在这一点上，似乎有理由认为严格责任与过错责任中的举证责任倒置一一过错推定相一致。但是，过错推定的目的在于确定违约当事人的过错，而严格责任考虑的则是因果关系而并非违约方的过错。
②严格责任虽不以债务人的过错为承担责任的要件，但并非完全排斥过错。一方面，它最大限度地容纳了行为人的过错，当然也包括了无过错的情况; 另一方面，它虽然不考虑债务人的过错，但并非不考虑债权人的过错。债权人的过错是债务人得以免责或减轻责任的事由。
③严格责任虽然严格，但并非绝对。绝对责任是指债务人对其债务应绝对地负责，而不管其是否有过错或是否由于外来原因。在严格责任下，债务人得依法律规定提出特定之抗辩或免责事由（例如不可抗力等）。
（3）违约责任的免责事由
免责事由是免除当事人承担违约责任的法定或约定原因和理由。免责事由有法定免责事由、约定免责事由和受害人过错。
①不可抗力，是严格责仟归责原则下的惟一的法定免责事由。《合同法》第117条规定:“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”
②免责条款，指限制或免除当事人未来违约责任的条款。免责条款必须订入合同才能产生免责效果，还必须符合法律规定的有效条件，即合同中的免除造成对方人身伤害、因故意或者重大过失造成对力一的财产损失的违约责任的免责条款无效，当事人对此类损害仍应当承担赔偿责任。
③受害人过错是指受害人对违约行为或者违约损害后果的发生或扩大存在过错。违约责任虽然适用严格责任原则，但是受害人的过错仍然可以成为违约方兔除全部或部分责任的依据。
10．简述无权处分的法律后果。
【答案】（1）无权处分的概念
根据我国现行立法，无权处分行为，是指无处分权人处分他人的财产，以引起财产权利变动为目的的行为。
（2）无权处分的法律后果