2017年东北师范大学商法复试仿真模拟三套题
● 摘要
一、概念题
1． 商辅助人
【答案】商辅助人又称商使用人，是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人。商辅助人本身不是商人，本身不是独立对外的法律关系主体，但是，在对外经济交往过程中，商辅助人以商主体的名义为法律行为，并且其行为的全部后果由商主体承担。
2． 上市公司收购与兼并、合并
【答案】上市公司收购是指投资者（收购人）旨在获得特定上市公司（日标公司）股份控制权或将该公司合并所进行的批量股份购买行为;
兼并是指一企业通过购买另一企业资产或股份，或者通过其他方式取得另一企业的控制权，或将另一企业合并的行为;
合并，是兼并的一种结果，是收购行为可以选择的一种结果，是指由两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。
收购与兼并相比，目的是相同的，但收购仅是兼并的一种手段或方式。企业兼并除了通过收购股份的方式外，还可以通过其他方式实行，如资产或股份的受让、股权或经营管理权的委托等。
3． 有价证券
【答案】有价证券是指设定并证明某项财产权利的可流通的书面凭证，包括汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单等。其中，汇票、支票、本票又称为票据，票据、债券、存款单都是表彰金钱债权的证券，因此又称为“金钱证券”; 而仓单和提单则是表彰一定物品的交付请求权的证券，在学说上又称为“物品证券”。
有价证券直接代表一定的财产权利。证券所记载的财产价值，就是证券本身的价值。有价证券所记载的权利，其发生或行使等都必须依据证券。有价证券所设定的权利的移转，也必须是以证券的交付为要件。
4． 票据行为
【答案】广义的票据行为，是指一切能引起票据关系产生、变更或消灭的法律或准法律行为。狭义的票据行为，仅指以发生票据上的债务为目的的法律行为。我国《票据法》规定的狭义的票据行为仅有出票、背书、承兑、保证等四种行为。票据行为的特点包括:要式性，无因性，独立性，文义性。
5． 商事账簿设置原则
【答案】商事账簿设置原则是指在规范和指导商事账簿设置中体现基本精神和价值取向的原理和准则。它是商事账簿立法、司法和实际活动的指导思想和依据。
6． 别除权
【答案】破产别除权，是指在破产程序开始之前，就债务人的特定财产设定了担保物权或者存在有其他特别优先权的，于债权人宣告破产后，权利人享有就该特定财产不依照破产清算程序而优先获得清偿和满足的权利。破产别除权的特征:①破产别除权是针对破产人的特定财产行使的权利; ②破产别除权是担保物权和法定特别优先权; ③破产别除权或者可转化为破产别除权的基础权利的设定应当在破产宣告之前; ④破产别除权的行使通常会受破产程序的适当约束。
7． 破产欺诈罪
【答案】破产犯罪，是指在破产程序开始前一定期间内或者破产程序开始后实施的，妨碍破产程序公正、顺利进行的，情节严重而应受刑罚处罚的行为。破产欺诈罪是破产犯罪中最主要也是最常见的犯罪之一。它是指破产人或其他破产程序参与人在破产宣告前一定期限内，或在破产程序中，以图谋自己或他人利益或以损害债权人利益为目的，而实施的应追究刑事责任的有关欺诈行为。
8． 证券的公开发行与非公开发行
【答案】公开发行是指发行者向不特定的社会公众广泛出售证券的行为。我国《证券法》对公开发行作了明确的界定。有下列情形之一的，为公开发行:①向不特定对象发行证券的; ②向特定对象发行证券累计超过200人的; ③法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行是指面向少数特定的投资者发行证券的行为。
我国《证券法》对非公开发行作出了限制:非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。
公开发行与非公开发行都是证券发行募集资金的方式; 二者的区别主要在于发行对象的不同。
二、简答题
9． 根据我国《海商法》的规定，在海上运输合同中，承运人的义务主要包括哪些?
【答案】根据《海商法》的规定，承运人的义务主要有以下几项:
（1）提供船舶，并使船舶适航的义务
根据《海商法》第47条的规定，承运人在船舶开航前和开航当时，应当谨慎处理，使船舶处于适航状态，妥善配备船员、装备船舶和配备供应品，并使货舱、冷藏舱、冷气舱和其他载货处所适于并能安全收受、载运和保管货物。
（2）妥善、谨慎地管理货物的义务
《海商法》第48条规定，承运人应当妥善、谨慎地装载、搬移、积载、运输、保管、照料和
卸载所运货物。在装运港，承运人应按计划将货物吊装、码垛、绑扎、装载等; 在运输途中，承运人应妥善、谨慎地运输和保管货物; 在卸货港，承运人应妥善、谨慎地卸载所运货物。
（3）按时开航，并直达航行的义务
承运人负有按时开航的义务。在件杂货运输合同中，承运人开航的时间通常是公告的开船日期。在航次租船合同中，开航时间一般按合同约定。船舶开航后，承运人应当按照约定的、习惯的或地理上的航线直达航行，不得无故变更航线，不得进行不合理的绕航。如果承运人无故变更航线而发生不合理绕航，应承担由此产生的延迟交货和由此造成的货物损失的责任。但是，为救助或企图救助海上人命或财产，或者由于自然灾害、意外事故而绕航的，属于合理绕航，承运人不承担任何责任。
（4）按时向收货人交付货物
承运人应按照约定的时间、在约定的卸货港向收货人交付货物。承运人向收货人交付货物时，收货人未将货物灭失或损坏的情况书面通知承运人的，或者货物灭失或损坏的情况非显而易见的，在货物交付的次日起连续了日内，集装箱货物交付的次日起连续巧日内，收货人未提交书面通知的，此项交付视为承运人已经按照运输单证的记载交付以及货物状况良好的初步证据。根据《海商法》第91条的规定，在船舶开航后，因不可抗力或者其他不能归责于承运人和托运人的原因致使船舶不能在合同约定的目的港卸货的，除合同另有约定外，船长有权在目的港邻近安全港口或者地点将货物卸下，视为己经履行合同。船长决定将货物卸载的，应当及时通知托运人或收货人，并考虑托运人或收货人的利益。
10．简述海商法的作用。
【答案】海商法是各国法律体系中重要的法律规范之一，许多国家都制定有成文的海商法，以调整各种海商关系。海商法的作用主要体现在以下几个方面:
（1）促进海上运输和经济贸易的发展
在当今世界经济贸易中，海上贸易占有十分重要的地位，而海上贸易的发展，离不开海上运输和从事海上运输的船舶。因此，调整海上运输关系和船舶关系的海商法，对于促进经济贸易的发展具有重要的意义。
（2）维护海上运输关系和船舶关系的当事人的合法权益
《海商法》第1条明确指出，制定海商法的目的之一，就是为了维护当事人各方的合法权益。海商法所调整的海上运输关系和船舶关系，主要体现为当事人之间的权利义务关系。海商法对这些权利义务关系都有明确的规定，这就为当事人设定权利义务关系以及解决当事人之间的权利义务纠纷提供了根据，从而为维护当事人的合法权益提供了法律保障。
（3）维护国家主权和尊严，海商法具有较强的国际性，海上运输关系和船舶关系往往涉及不同的国家和地区。因此，在海上运输过程中，维护国家的主权和尊严是海商法的一项重要任务。
11．试述损失补偿原则的含义。
【答案】在保险法上，损失补偿原则，是指被保险人在保险合同约定的保险事故发生后所受