2017年北京邮电大学人文学院815法学综合之知识产权法考研强化模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 思想/表达二分法
【答案】思想与表达二分法的基本含义即著作权保护不能延伸到作品中包含或体现的思想，而只能延伸到作品中这些思想的特定表达。作品是指文学、文艺和科学领域内具有独创性，并能以某种有形形式复制的智力创造成果。思想与表达都是作品构成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想与表达，并且它们之间的区别不可避免地存在着程度问题。作品是具有独创性的表达思想或感情并具有个性特点的智力创作成果。一般而言，某一作品中体现的思想可以以不同的表达方式来加以体现。针对同一思想的不同表达方式，不同作者可以分别获得独立的著作权。任何著作权实际上是就特定思想的特定表达所享有的专有权利。
2． 驰名商标的淡化
【答案】驰名商标的淡化，是指将他人的驰名商标使用在不相同、不相似的商品或服务上，从而弱化了驰名商标的显著性，阻碍了驰名商标与其所用商品的联系，或者使驰名商标演变为商品通用名称的一种，这种行为实际是一种侵权行为，也是一种不正当竞争行为。
“淡化”在实际中会造成对驰名商标的损害，主要表现为:
①丑化了驰名商标。
②暗化了驰名商标。
③他人的不当使用造成驰名商标成为商品的通用名称。根据美国法律，只有驰名商标才有权禁止他人淡化。
3． 专利权转让合同
【答案】专利权转让合同属技术转让合同的一种，是指一方当事人（让与方）将其发明创造专利权转让给受让方，受让方支付相应价款而订立的合同。专利权，是国家依法授予的一种排他性权利（也是在专利权有效期内的技术垄断权），未经专利权人许可，任何单位和个人均无权使用其专利。但是，专利权可以转让，在专利权人收取专利权受让人一定的价款后，将专利权转移他人。专利权转让，让与人与受让人应签订书面的转让合同。
4． 版权独立性原则
【答案】（1）享有国民待遇的作者在公约任何成员国所得到的版权保护，不依赖于作品在来源国受到的保护; 在符合公约最低要求的前提下，该作者的权利受到保护的水平、司法救济方式等等，均完全适用提供保护的那个成员国的法律。这就体现了版权独立性原则。
（2）作者在公约成员国受到的版权保护不依赖于其作品在来源国受到的保护，主要有三种情况:
①公约成员国中，有些国家的版权法可能要求其国民的作品要履行一定的手续才能受保护。其他国家不能因其本国要求履行手续而专门要求他们也履行手续。
②一位作者居住地及作品首次出版地都在某一成员国的作品，在该国以某种方式利用不构成侵权，在另一成员国以同样方式利用却构成侵权，那么后一国如遇这种利用版权的活动，不能因其在作品来源国不视为侵权而拒绝受理有关的诉讼。
③不能因作品来源国的保护水平低，而其他成员国就只给有关作者以低水平的保护。
5． 先用权与优先权（在专利制度中）
【答案】（1）概念
①先用权是指专利申请前，己经有人做好制造或者使用的必要准备，则在批准申请人的专利权之后，上述人员仍可在原范围内继续制造或者使用的权利。国际上一般都把“先用权”当作不能视为侵犯专利的情况之一。
②优先权包括国际优先权和国内优先权
a. 申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权原则，可以享有优先权。
b. 申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出改进的专利申请的，可以享有优先权。
（2）二者的关系
①二者的法律效果不同。先用权的法律效力在于阻却违法，使先用权人依先用的事实对抗专利权人的侵权主张; 优先权的法律效力在于保护专利申请权人的专利申请不丧失新颖性，以第一次提出专利申请日为判断新颖性的时间标准。
②二者的保护对象不同。先用权保护的是使用他人专利者，优先权保护的是使用自己专利者。优先权的保护以保护对象日后的专利申请行为为前提，而先用权的保护则无此要求。
6． 商标权的继受取得
【答案】继受取得又称传来取得，是指商标所有人在原来商标权的基础上取得商标权，而小是最初的直接获得。继受取得有以下两种方式:
（1）受让人根据商标权转让合同而取得;
（2）继承人根据继承法的规定而取得。
根据我国《商标法》的规定，商标权的原始取得，应当按照商标的申请注册程序办理; 商标权的继受取得，也应当按照注册商标转让程序办理，只有这样才能取得商标专用权。
7． TRIPS 协议
【答案】TRIPS 协议，是指《与贸易有关的知识产权协议》，是知识产权保护的国际标准。TRIPS 的宗旨是期望减少国际贸易中的扭曲和障碍，促进对知识产权充分，有效的保护同时保证知识产
权的执法措施与程序不至于变成合法的障碍。
8． 追续权
【答案】著作追续权是著作则产权的内容之一，或者是著作权人的则产权利之一，其基本含义是指:艺术作品，尤其是美术作品的著作权人对其作品原件每一次售出以后的财产增值部分都有提成一定比例的权利，也就是说，享有著作权的艺术作品原件被售出以后，如果受让人又转售给他人并获得了高于购买时所支付的金额，则作品的原作者有权就该作品增值金额部分提取一定比例。无论该作品转卖次数如何及辗转落入何人之手，只要售价比购买价高，原作者就有提取其中一部分的权利。
9． 等同替代
【答案】等同替代，是指如果权利要求书中记载有某个技术特征，在被控侵权的产品或者方法中也存在一个对应的技术特征，这两个技术特征在产品或者方法中所起的作用或者效果基本相同，并且在所属技术领域内的普通技术人员一般都知道这两个技术特征能够相互替换，那么法院可以认定被诉产品侵权。
10．优先权
【答案】优先权包括国际优先权与国内优先权。
（1）国际优先权
申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权原则，可以享有优先权。
（2）国内优先权
申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出改进的专利申请的，可以享有优先权。
二、简答题
11．简述地理标志的国际保护。
【答案】地理标志的国际保护是相对于国内保护的另一种形式，主要体现于各类国际公约和协定中，当前对地理标志的国际保护主要包括以下几方面:
（1）《巴黎公约》，这是最早保护地理标志的国际公约，该公约第1条明确将货源标志与原产地名称即地理标志列入工业产权的保护对象，同时对侵权行为也作了规定。
（2）《制止商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定》，该协定于1891年在马德里缔结，是《巴黎公约》的一个特别协定，对成员国之间制止虚假货源标记作了具体规定。
（3）《保护原产地名称及其国际注册协定》，该协定于1958年由《巴黎公约》的部分成员国在里斯本签订，确立了在该协定成员国的国家保护基础上对地理标志的国际保护体系。该协定首
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