2016年河北师范大学法政学院804民法学、刑法学之《刑法学》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 罪刑法定
【答案】罪刑法定原则的含义是:什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪的构成条件是什么，有哪些刑种，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何等，所有的定罪量刑均由刑法加以规定。对于刑法分则没有明文规定为犯罪的行为，不得定罪处罚。即“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。确立罪刑法定原则具有重大的意义，它不仅有利于维护社会秩序，也有利于保障人权。
2． 刑法中的认识错误
【答案】刑法学上所说的认识错误，是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。刑法学上的认识错误可以分为两类:一是行为人在法律上认识的错误; 二是行为人在事实上认识的错误。法律认识错误，即行为人在法律上认识的错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚的不正确的理解。事实认识错误，即行为人在事实上认识的错误，是指行为人对自己行为的事实情况的不正确理解。
3． 危害国防利益罪
【答案】危害国防利益罪，是指违反国防法律、法规，拒绝或者逃避履行国防义务，危害作战和军事行动，危害国防物质基础和国防建设活动，妨害国防管理秩序，损害部队声誉，依法应受刑罚处罚的行为。其主体多为一般主体，且一般都是非军人。
4． 刑法时间效力与刑法追诉时效
【答案】刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前所发生的行为是否具有溯及力的问题。刑法的追诉时效，是指刑法规定的、对犯罪人追究刑事责仟的有效期限。刑法的时间效力关注的是刑法本身是否有效的问题，而刑法追诉时效关注的是犯罪是否应当追诉的问题，二者具有不同的意义。
5． 一般主体与特殊主体
【答案】以主体是否要求以特定身份为要件，自然人犯罪主体分为一般主体与特殊主体。自然人犯罪的一般主体是指达到一定刑事责任年龄，具有刑事责任能力，而实施了犯罪行为的自然人。特殊主体是指除具备犯罪的一般主体应当具备的条件外，还必须以一定的身份条件而构成特定犯罪的人。特殊主体与一般主体构成共同犯罪时，一般主体能否构成只有特殊主体才能构成的犯罪，
应当以特殊主体的身份条件是否在共同犯罪中发生作用为标准予以认定。
6． 先并后减与先减后并
【答案】先并后减，是指判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，在计算刑期时（除决定执行的是死刑、无期徒刑者外），应在两个判决合并决定执行的刑期中，减去己经执行的刑期，作为应当执行的刑期。
先减后并，是指判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，从前罪已经生效判决决定执行的刑罚中，减去已经执行的刑期，然后将前罪未执行的刑罚与后罪所判处的刑罚合并后再决定应执行的刑罚。
答:减刑，是指对被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现或者立功表现，将其原判刑罚予以适当减轻的一种刑罚执行制度。减刑作为我国刑法中规定的一项独立的刑罚执行制度，与我国刑法和刑事诉讼法中的改判、减轻处罚、死缓中的减刑、假释、特赦等相关制度，虽有一定的相同或者相似之处，但又有明显的区别。
二、简答题
7． 行贿罪中“为谋取不正当利益”的内容。
【答案】（1）根据2008年11月20日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》，在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。而“为谋取不正当利益”即是指行贿者是为了获取这些不正当的利益。
（2）行贿罪是为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。根据1999年3月4日最高人民法院和最高人民检察院联合颁发的《关干在办理受贿犯罪大要案的同时要严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》第二条，“谋取不正当利益”的内容应该包括:
①违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益即“非法利益”。
②要求国家工作人员或有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或方便条件。因此，可以将“不正当利益”的违规划分为两大类一一实体违规和程序违规。
a. 实体违规是指行贿人企图谋取的利益本身具有违规性，也就是违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，即“非法利益”，又可称“非法目的利益”。从利益的非法性质及表现形式不同的角度看，非法目的利益有三种情况，第一种就是任何人在任何情况下都是非法的利益。第二种是对特定主体在不具备获得利益的条件时获得利益，利益表现是使财富增加。第二种是特定主体依法应当履行的义务，非法得到减免，利益的表现为通过消极减少而使财富间接地增加。
b. 程序违规是指国家工作人员或有关单位为行贿人提供法律、法规、国家政策和国务院各部
门规章规定的帮助和便利条件，即“非法过程利益”，这是从获得利益的过程中出发，将违法的帮助和便利视为“不正当利益”。
8． 与犯罪故意比较，犯罪过失具有哪些特征?
【答案】与犯罪故意比较，犯罪过失有以下特征:
（1）从认识因素上看，犯罪故意表现为行为人明知行为必然或者可能发生危害结果的心理态度，而犯罪过失表现为行为人对危害结果的发生虽然应当预见到但实际上并未预见到，或者只是预见到在他看来并非现实的可能性。
（2）从意志因素上看，犯罪故意的内容是希望或者放任危害结果发生的心理态度，而犯罪过失则对危害结果的发生既不是希望也不是放任，而是排斥、反对的心理态度，只是由于疏忽大意或者过于轻信能够避免结果发生的主观错误心理支配下的过失行为导致了结果的发生。简言之，犯罪故意对行为会致危害社会的结果是明知故犯的心理态度; 犯罪过失则是由于缺乏必要的谨慎导致危害社会结果的心理态度。因而犯罪故意所表明的行为人的主观恶性明显大于犯罪过失。
（3）基于犯罪故意与犯罪过失这两类罪过形式所表现的主观恶性的不同，并且联系到这两类罪过形式支配下的客观危害行为的不同，我国刑法认为，故意犯罪的危害性显然大于过失犯罪，因而对故意犯罪的惩处要比对过失犯罪严厉。
9． 如何认定“避险过当”?
【答案】避险过当必须具备以下条件:
（1）必须具备紧急避险的起因、时机、动机、对象和必要性条件，唯独不具备其限度条件。
（2）必须是超过了必要限度造成不应有的损害，即造成的损害大于或等于所避免的损害。要指出的是，避险过当并不仅仅是超过必要限度的部分的过当，而是由于超过必要限度导致整个行为过当。
（3）必须在主观上有罪过。即明知损害的合法利益大于保全的合法利益，仍然实施损害行为，或虽不知损害的合法利益大于保全的合法利益，但他应当知道，由于疏忽大意而不知。如果不知也不应当知道其损害的合法利益大于保全的合法利益，就是意外事件。
10．正当防卫和紧急避险的主要区别有哪些?
【答案】（1）含义
正当防卫，是指正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。
紧急避险，是指是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危害，不得己而采取的损害另一较小合法权益的行为。
（2）两者的区别
①危险来源不同。紧急避险的危险来源多种多样，除了人的不法侵害外，还包括自然的力量、动物的侵袭，以及人的生理、病理过程; 正当防卫的危险来源只限于人的不法侵害。
②损害对象不同。紧急避险是损害与造成危险无关第三者的合法权益; 正当防卫只能是损害不