2018年扬州大学法学院611法理学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、简答题
1． 法律程序影响人们行为的方式是怎样的?
【答案】法律程序对法律行为的调整方式有以下几种:
（1）分工。法律程序通过时空要素实现程序角色的分配。如在诉讼程序中，法官行使审判权，陪审员、辩护人、公诉人等各司其职，避免越姐代危陪审员对于法官既是一种配合、又是一种牵制的角色; 辩护人和公诉人对于诉讼当事人来说，则是平等发言、争辩的代表。缺乏分工或者分工小充分的程序在功能实现上是有缺失的。
（2）抑制。通过程序的时间、空间要素来克服和防止法律行为的随意性。如以分级式的审判阶梯来完成审判任务，比只经过一审更可能抑制法官判断的随意性。又如让行政相对人直接参加到行政决定程序中为自己的行为进行申辩，可以在相当程度上限制行政主体的悠意。
（3）导向。通过程序的时空要素指引人们的法律行为依照一定的指向和标准在时间上延续、在空间上展开。①程序为人们个别而具体的行为提供统一、标准模式以克服行为的个别化和非规范化; ②程序的导向机制还能指示人们的行为在时间和空间上有秩序地连贯和衔接，避免法律行为的中断。
（4）缓解。通过法律程序的时空要素缓解人们原先的行为与心理冲突，消解紧张气氛，为冲突解决提供有条不紊的秩序条件。①程序使当事人不可能发生激烈的外部对抗和冲突，既然选择了程序，也就抛弃了野蛮和无序，选择了文明和有序。②通过程序形成了一个解决复杂争端的相对隔音的空间，使人们之间复杂的社会关系从进入程序起就与社会相对隔离，简化为单一的程式化关系，既排斥了原有的社会角色，又排斥了其他非程序因素。
（5）感染。法律程序的仪式性、象征性和由其带来的神圣性会感染人的心态和情绪，使主体产生心理上的无意识的服从。尽管没有外在压力，但程序能使人的情绪、情感自然地受到影响，不知不觉地遵循相应的行为模式。
2． 社会主义法制与民主之间是什么关系? 为什么?
【答案】社会主义法制与社会主义民主是相互依存、不可分割的。社会主义法制与社会主义民主的关系，具体地说，社会主义民主是社会主义法制的前提和基础，社会主义法制是社会主义民主的形式、体现与保障。
（1）社会主义民主是社会主义法制的前提和基础。
①社会主义民主是社会主义法制产生的前提。
社会主义法制是随着社会主义民主的产生而产生的，是人民民主专政的产物。在国体上，社会主义民主政治制度的建立，标志着人民当家做主，人民才有可能形成社会主义法制; 在政体上，只有形成民主的政权组织形式，人民才可能把自己的意志上升为法律并通过政权机关贯彻执行。
②社会主义民主决定社会主义法制的性质和内容。
民主的性质、内容、发展方向决定了法制的性质、内容、发展方向。社会主义民主是人民当家做主的政治制度，这就决定了社会主义法制必须将维护人民的民主权利，保障人民参与国家与社会事物的管理作为自己的出发点和归宿点。
③社会主义民主是社会主义法制的力量源泉。
社会主义法制的约束力形式上来源于国家，实质上源于国家政权的基础一一人民民主。社会主义法制的民主基础的扩大，使社会主义法制能够反映人民群众的需要和社会发展的规律，从而起到引导人民群众的作用，吸引社会成员自觉遵守法律。
（2）社会主义法制是社会主义民主的形式、体现与保障。
①社会主义法制是社会主义民主的确认形式。
社会主义民主由社会主义法确认，转化为正式的、具体的、有现实性的国家制度，人民才可以在制度的运行中，切实感受到自己的主人翁地位。制度化、法律化的民主，才是有保障的民主。
②社会主义法制是公民民主权利的体现和保障。
人民当家做主只是一个民主的原则，这个原则的贯彻落实，必须依靠法律对公民民主权利的保障。正是因为社会主义法规定了广泛的具体的公民权利，并建立了公民行使民主权利的具体制度，如具体的法律程序，才使社会主义民主成为真实的民主。
③社会主义法制通过惩罚、打击违法犯罪行为，保障社会主义民主。
社会主义法制对破坏民主制度、侵犯他人民主权利行为的有力制裁，是对社会主义民主的重要保障。
3． 简述法产生的一般规律。
【答案】法产生（即法的起源）的一般规律主要有:
（1）法的起源的根本原因是社会生产力的发展。
法的起源是社会内部生产力的发展引起以生产关系为基础的社会关系的变革，进而引起整个上层建筑包括调整社会关系的社会规范的变革，以及由此而导致的氏族组织无法满足日益复杂的社会管理需要，原始禁忌和习惯无力驾驭、控制日益复杂的社会矛盾的结果。法在人类历史上的出现，是由社会基本矛盾运动所决定的，具有客观的历史必然性。这就是法的起源的根本原因。
（2）法的起源有一个从氏族习惯到习惯法，又从习惯法到成文法的演变和发展过程。
①国家和法是在漫长的人类历史长河中逐渐地、同步地进化而产生的。在国家逐步产生的同时，原始习惯开始转变为对每个氏族成员都有约束力的、并且具有特殊强制力的习惯法。这种由习惯到习惯法的转变是质的飞跃，标志着法的产生。习惯法是法律化了的人们在生产和生活中所
必须遵循的行为规范的总和。
②随着社会的进一步推进，法律科学的进一步发展，习惯法又发展为国家的广泛立法，出现了更为完善的法律形式一一成文法。
③从氏族习惯到习惯法再到成文法的演变和发展过程，同时也就是一个对人们行为从个别调整到规范性调整的过程，是由自发形成的规范到自觉制定或认可的规范的过程。
（3）法的起源过程受到宗教规范和道德规范的深刻影响，特别是最初的法律总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹
4． 论述和谐社会引导和维护人与人和谐的法律机制的主要内容。
【答案】人是社会的细胞，人与人的和谐是社会和谐的根基。没有人与人的和谐，就不可能存在作为人之集合的社会的和谐。引导和维护人与人和谐的法律机制包括:
（1）明确个体身份及其权利和义务的法律机制。通过涵盖社会生活各个领域的法律规范明晰社会成员的权利和义务及其界限，引导全体公民在法定范围内行使权利，履行义务，防范侵权行为发生。这是实行法治的第一要务，也是构建和谐人际关系的制度基础。民法通则、婚姻法、亲属法、教育法、公务员法等法律法规，都明确地规定了作为具有不同身份的个体的权利和义务，为每个人行使与身份（社会角色）相联系的权利、履行与身份（社会角色）相联系的义务作出了明确的指引。如果每个个体都能够做到正确行使权利，忠实履行义务，则能够达到和睦相处，社会和谐的状态就能够实现。
（2）确保人与人之间诚实信用的法律机制。诚实信用是任何一个社会最低限度的道德要求，是为人处世最为基本的准则，被称为“金科玉律”。但在社会转型时期，由于市场经济和市场文化负面影响的冲击，我国社会面临着诚信缺失的严重困扰。诚信缺失集中表现为违约、偷税漏税、贷款不还、假冒伪劣、制贩假证件等。诚信缺失小仅严重损害他人的经济利益，而且导致社会道德失范，人与人之间缺少基本信任和合理预期。鉴于诚信既是一个道德问题，也是一个法律问题，因此解决诚信缺失和信用危机需要综合治理，除了道德教育、舆论监督之外，更主要的是从制度上解决问题，依靠法律的规范、引导、制约和监督重建诚信社会。当前，要以完善信贷、纳税、产品质量、履行合同、执行法律裁决等方面的信用记录为重点，加快建设社会信用体系，健全失信惩治制度，把法律上的制约和监督机制作为保证社会成员信用的长效机制，进而形成“促进和谐人人有责、和谐社会人人共享”的生动局面。
（3）化解矛盾和纠纷的法律机制。建构和谐社会必须注重及时有效地化解矛盾和纠纷，而法律正是化解矛盾和纠纷的第一机制。为了使法律真正起到定分止争、化解矛盾的社会作用，除了加强立法，从立法上保证每个社会成员各尽其能、各得其所之外，还必须在综合运用法律、政策、经济、行政等手段和教育、协商、疏导等办法的基础上充分发挥司法在化解矛后和纠纷方面的主导作用，把矛后化解在基层，解决在萌芽状态。在现代法治社会，人们往往诉诸司法途径解决各种矛盾，特别是在其他方法都不能解决冲突的情况下，一般最终都要选择司法途径。司法机关为
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