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一、简答题

1． 简述国家赔偿与民事赔偿的区别。

【答案】民事赔偿是平等主体之间因民事侵权行为引起的民事责任。国家赔偿与民事赔偿的区别表现在以下几个方面:

（1）赔偿的主体不同。国家赔偿的责任主体是国家，具体的赔偿义务则由代表国家的赔偿义务机关履行，国家赔偿的责任主体与赔偿义务人是相互分离的。而民事赔偿的主体通常是具体的公民、法人或其他组织，赔偿的责任主体与赔偿义务人是同一的。

（2）赔偿的基础不同。国家赔偿发生在国家权力运作过程中，由国家的违法侵权行为引起。民事赔偿是以民事法律关系的存在为基础，在民事法律关系中，双方当事人是平等主体，双方的权利义务是对等的。

（3）赔偿的依据不同。从法律依据上看，国家赔偿的法律依据是《国家赔偿法》、《行政诉讼法》等公法法律规范，民事赔偿是私法上的法律责任，其法律依据是《民法通则》等私法法律规范。

（4）赔偿的归责原则不同。国家赔偿的归责原则是违法性原则，而民事赔偿的归责原则是以过错原则为主，无过错原则和公平原则为辅。

（5）赔偿的范围不同。国家赔偿的范围实行法定原则，主要限于物质损害的赔偿且以直接损失为限，不包括间接损失，精神损害一般不予赔偿; 民事赔偿范围强调实际损害，既包括物质损害赔偿，也包括精神损害赔偿，且对物质损害赔偿不以直接损失为限，也包括间接损失。

（6）赔偿的程序不同。在提起国家赔偿诉讼之前，一般应先向赔偿义务机关提出赔偿请求，在法定期限内不能达成赔偿协议的方可向法院提起诉讼赔偿，即实行赔偿义务机关先行决定的前置原则。而在民事赔偿诉讼中，受害人可以直接向法院提起，不必经过任何法定前置程序。

2． 驳回诉讼请求判决的含义与适用。

【答案】（1）驳回诉讼请求判决的含义

驳回诉讼请求判诀是法院对原告的诉讼请求直接予以驳回的判决。对原告诉讼请求的否定，是对被诉行政行为或不作为的不同程度的间接肯定。这种判决形式不仅在多数情况下与维持判决具有同等效力和意义，而且具有维持判决所不能替代的功能和作用。驳回诉讼请求是最高人民法院《行政诉讼法司法解释》第五}一六条新增加的判决形式，旨在弥补《行政诉讼法》明文规定的判决形式的不足，以满足行政审判实践的需要。

（2）具有以下情形之一的，可适用驳回诉讼请求判决:

①原告起诉被告不作为，理由不能成立的

在这种情况下，不适合作出维持判决，也不适合作出履行判决，而应作出驳回诉讼请求判决。

②被诉具体行政行为合法但存在合理性间题的

人民法院审理行政案件，只能对被诉行政行为是否合法进行裁判，属于合理性范围问题的，人民法院无权裁判。维持判决直接对被诉行政行为产生拘束，阻碍行政机关调整行政行为或重新进行处理。因此，这种情况也适合采用驳回诉讼请求判决。

③被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的

法院面对这种情况，无论是撤销还是维持都不合适，而适用驳回诉讼请求则更为恰当。维持判决具有存续力，被告不得随意改变其效力。如果某个行政行为作出时合法，但因时过境迁而需要改变其内容和效力，法院判决维持，就为被告改变其行为设置了障碍，而采用驳回诉讼请求的判决形式就能为被告改变其行为留有余地。

④其他应当判决驳回诉讼请求的情形

至于何种情形，需要法院根据实际情况作出合理裁量。

3． 简述行政诉讼中的证据排除规则。

【答案】在行政诉讼中，下列证据不能作为定案依据:

（1）严重违反法定程序收集的证据材料;

（2）以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料;

（3）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料;

（4）当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料:

（5）在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料;

（6）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品;

（7）被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料;

（8）不能正确表达意志的证人提供的证言;

（9）不具备合法性和真实性的其他证据材料。

4． 行为罚的种类。

【答案】行为罚，又称能力罚，是限制或者剥夺行政违法者某些特定行为能力和资格的处罚。主要包括以下形式:

（1）责令停产停业

这是对违反行政法律规范的下商企业和下商个体户责令其停止生产、停止营业的一种处罚形式。

责令停产停业不是直接限制或者剥夺违法者的财产权，而是责令违法者暂时停止其所从事的生产经营活动，一旦违法者在一定期限内及时纠正了违法行为，按期履行了法定义务，仍可继续从事曾被停止的生产经营活动，无须重新申请领取有关许可证和执照。为了防止行政机关的咨意性，《行政处罚法》对责令停产停业规定了听证程序，以保护相对人合法权益。

（2）暂扣或者吊销许可证、执照

这是限制或者剥夺违法者从事某项活动的权利或者资格的处罚形式。

暂扣许可证、执照的特点在于暂时中止持证人从事某种活动的资格，待其改正违法行为后或者经过一定期限和一定努力，再发还证件，恢复其资格，允许其重新享有该权利和资格。吊销许可证、执照的特点在于撤销相对人的凭证，终止其继续从事该凭证所允许活动的资格。《行政处罚法》对吊销许可证或者执照、《治安管理处罚法》对吊销许可证，分别规定了听证程序，以确保慎重适用该处罚形式，保护相对人合法权益。

5． 简述行政法基本原则的性质与功能。

【答案】（1）行政法基本原则的含义

行政法基本原则是指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规范。它贯穿于行政法具体规范之中，同时又高于行政法具体规范，体现行政法的基本价值观念。

（2）行政法基本原则的性质和功能

①行政法基本原则是一种“基础性规范”，是产生其他具体规则和原则的规范。行政法的具体规则和原则以行政法基本原则为指导，反映和体现行政法的基本原则，而不能违反行政法基本原则或与之相抵触。

②行政法基本原则是一种高度抽象的并体现行政法的基本价值观念的规范。行政法的具体规范贯穿行政法基本原则的精神，该精神浸透着相应的基本价值观念。

③行政法基本原则是一种普遍性规范。它对行政关系进行整体的宏观的调整、规范。行政法执法者在适用行政法具体规范调整特定行政关系时，必须受行政法基本原则的指导，必须将基本原则的精神与具体规范所确立的具体行为结合起来。行政法通过这种法意与法则的适用结合使法的整体功能和目标得以实现。

④行政法的基本原则不仅指导、调整整个行政执法行为，而且指导和调整行政法的整个立法行为。国家权力机关制定行政法律，国家行政机关制定行政法规和规章，都需受行政法基本原则的指导，行政法律、行政法规和规章都要体现和贯彻行政法的基本原则。行政法基本原则对立法的指导和调整是其在执法中得以实现的保证。

⑤行政法基本原则不仅对行政法的立法、执法起宏观指导作用，而且在一定的场合也直接规范行政行为的实施和行政争议的处理。

一般来说，行政法基本原则不直接调整和规范行政行为的实施和行政争议的处理。但是在某些情况下，相应问题缺少行政法具体规则的调整，或者法律给行政主体或行政争议处理机关留下较广泛的自由裁量余地时，行政行为的实施或行政争议的处理就要直接受行政法基本原则的拘束，即直接根据行政法基本原则作出相应行为或裁决相应争议。

6． 简述行政规范性文件在行政诉讼中的法律效力。

【答案】行政规范性文件是指行政机关及被授权组织为实施法律和执行政策，在法定权限内