2017年吉林师范大学政法学院813法律综合(民法学、刑法学)之刑法学考研题库
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一、简答题
1． 简述死刑缓期二年执行制度。
【答案】《刑法》第四十八条第一款的后半段规定:“对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。”这就是死刑缓期执行制度，简称死缓。死缓不是独立的刑种，而是死刑的一种执行制度，死缓是我国的独创。
（1）根据上述刑法的规定，死缓的适用需要具备以下条件:
①适用的对象必须是应当判处死刑的犯罪分子
这是适用死缓的前提。应当判处死刑，是指根据犯罪分子所犯罪行的严重程度和刑法的规定，对其应当判处死刑。
②不是必须立即执行
不是必须立即执行，是指根据犯罪分子所犯罪行，虽然对其应当适用死刑但不是非立即执行不可的。刑法对哪些犯罪分子属于“不是必须立即执行”死刑的没有明确规定，根据刑事审判经验，应当判处死刑但具有下列情形之一的，可以视为“不是必须立即执行的”犯罪分子:
a. 犯罪后自首、立功或者有其他法定从轻情节的;
b. 在共同犯罪中罪行不是最严重的或者其他在同一或同类犯罪案件中罪行不是最严重的; c. 被害人的过错导致犯罪人激愤犯罪的;
d. 犯罪人有令人怜悯之情形的:
e. 有其他应当留有余地情况的等等。
（2）由十死缓不是独立的刑种，而是暂缓执行死刑的一种制度，因此，被适用死刑的犯罪分子因其在缓期二年执行期间的表现不同而有三种不同的结果:
①在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满后，减为无期徒刑。
②在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为25年有期徒刑。 ③在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。
2． 死缓与缓刑的主要区别。
【答案】（1）死缓与缓刑的概念
①死缓，是指对应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期2年执行的一项刑罚制度。
②缓刑，是对被判处拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为暂缓执行原判刑罚确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂缓其刑罚的执行，如果被判缓刑的犯罪分子在考验期内没有发生法律规定应当撤销缓刑的事由，原判刑罚就不再执行的制度。
（2）死缓与缓刑的区别
缓刑与死刑缓期执行不同。两者虽然同是刑罚具体适用的制度，但是两者根本不同。主要区别为:
①适用对象不同。缓刑适用于被判处拘役或者3年以下有期徒刑; 死刑缓期执行适用十被处死刑。
②执行方法不同。对于被宣告缓刑的犯罪分子不予关押; 而被宣告死刑缓期执行的罪犯，必须予以关押，并实行劳动改造。
③考验期限不同。缓刑的考验期，可因所判刑种和刑期的不同而不同; 死刑缓期执行的法定考验期限一律为2年。
④法律后果不同。缓刑的法律后果，就其在考验期内是否发生法定情形而有区别，或者是原判刑罚不再执行，或者是撤销缓刑，把前罪与后罪所判处的刑罚按照数罪并罚的原则予以处罚; 死刑缓期执行的法律后果，是在缓刑期限届满时根据犯罪人的表现，或者予以减刑或者执行死刑。
3． 简述简单共同犯罪的概念、成立条件与处罚原则。
【答案】（1）（简单）共同犯罪的概念
（简单）共同犯罪是指二人以上共同故意实行某一具体犯罪客观要件的行为。
（2）（简单）共同犯罪的成立条件
①两个以上的行为人。
②有共同实行的意思，即二人以上不仅均有实施实行行为的意思，而且具有相互利用、补充对方行为的意思。
③有共同实行的事实，即二人以上共同实施了某种犯罪的实行行为，不管是分别来看还是作为整体来看，各共犯人的行为都具有导致结果的现实危险性。
（3）（简单）共同犯罪的处罚原则
①各共同犯罪人对共同实行的犯罪行为整体负责，而不只是对自己实行的犯罪行为负责。 ②各共同犯罪人只能对共同故意的犯罪负责，其他共同犯罪人对该种犯罪不负刑事责任。 ③根据各共同犯罪人在共同犯罪中的作用和社会危害程度，分别按主犯、从犯、胁从犯处罚，并引用刑法总则规定共同犯罪的有关条文，如果都是起主要作用，都按照主犯处罚。
④考查各共同犯罪人的人身危险性程度和犯罪后的态度，实行区别对待。
4． 以危险方法危害公共安全罪的犯罪构成。
【答案】以危险方法危害公共安全罪，是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质等危险性相当的其他危险方法，危害公共安全的行为。其犯罪构成包括:
（1）本罪侵犯的客体是公共安全，即不特定或者多数人的人身和财产安全。
（2）本罪的客观方面表现为以其他危险方法危害公共安全的行为。
“其他危险方法”是指使用与放火、决水、爆炸、投放危险物质的危险性相当的危险方法，如私设电网、驾车冲撞人群、使用放射性物质、服用致幻药品（毒品、精神药品）驾驶车船、扩散致病微生物等危险方法危害公共安全的行为，只要足以危害公共安全的，即可以构成本罪。由
于实践中实施危害公共安全的犯罪形式、手段很多，刑法不可能也无必要将所有的犯罪形式、手段都列举出来，因而以“其他危险方法”作概括性的规定。
（3）本罪的主体是一般主体。是指具有一般犯罪主体所要求的法定构成要件的自然人，即我国刑法分则条文要求行为人达到法定刑事责任年龄、具备刑事责任能力即可符合犯罪主体条件的那些犯罪的主体。
（4）本罪的主观方面为故意。
5． 如何理解犯罪的作为。
【答案】（1）危害行为与作为
①危害行为，是指表现行为人的意志或意识，在客观上危害社会并为刑法所禁止的行为。刑法中的危害行为，从客观上看，它是人的危害社会的行为; 从主观上看，刑法中的危害行为是表现人的意志或意识的行为。犯罪的作为是危害行为的一种。
②刑法所规定的危害社会犯罪行为，其表现形式多种多样。刑法理论上将形形色色的危害社会行为归纳为两种基本表现形式:作为与不作为。所谓作为，又称积极的行为，或犯罪的作为，是指犯罪人用积极的行为所实施的刑法所禁止的危害社会的行为，即刑法禁止做而去做的情形。
（2）犯罪的作为的内涵
①作为是危害行为的一种基本形式，必须具备危害行为的基本特征。
②作为必须是实施刑法禁止实施的行为。作为违反的是禁止性法律规范，即法律禁止做而去做。实施刑法禁止实施的危害社会的行为，是作为的根本特征。
③作为必须表现为积极行为（身体举动）。凡是只能由作为形式实施的犯罪，消极行为（身体静止）就不能构成。
④作为一般是由人的一系列积极举动组成，而不是个别孤立的动作和活动环节。比如说，用枪杀人这种作为，往往包括举起手枪、对准目标、手握枪机、扣动扳机等一系列动作，而不可能是单一的、孤立的动作。
（3）作为的实施方式，是指行为人实施刑法禁止实施的行为，在客观上是怎样表现出来的。具体来说，作为的实施方式主要有:利用自己身体的作为; 利用物质性工具实施的作为; 利用他人的作为; 利用自然力的作为; 利用动物实施的作为; 利用职务的作为。不能把作为等同于亲手实施的行为。作为除了犯罪行为人本人亲手实施的积极活动外，还应该包括犯罪人借助自然力（如借助风势、水势）、借助动物（如借助狗、蛇等）、借助不具备犯罪主体条件的他人（如借助儿童、精神病人）或借助他人的过失行为来实施犯罪行为，这此情况仍应视为是利用者本人实施了作为的犯罪行为。
6． 如何理解询私枉法罪与报复陷害罪、包庇罪的界限?
【答案】（1）询私枉法罪与报复陷害罪、包庇罪的概念
①询私枉法罪，是指司法工作人员询私枉法、询情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法