2018年吉林大学法学院827中国刑法学考研基础五套测试题
● 摘要
一、简答题
1． 重婚罪的构成特征。
【答案】重婚罪，是指有配偶而与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。其构成特征表现在:
（1）本罪的客体是一夫一妻制的婚姻关系。
（2）本罪的客观方面表现为有配偶而与他人结婚或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。 客观方面包括两种情况:有配偶者又与他人登记结婚，相婚者明知他人有配偶而与之登记结婚; 有配偶者又与他人建立事实婚姻关系，相婚者明知他人有配偶而与之建立事实婚姻关系。
事实婚姻，即以夫妻名义同居共同生活的关系。在婚姻法上，对事实婚姻是不予承认和保护的。有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活的，仍应按重婚罪处罚。所以在实务中对事实重婚是以重婚罪论处的。这里所说的“结婚”、“重婚”，我们认为既包括正式登记结婚，也包括未经结婚登记而以夫妻名义共同生活的事实婚姻。这并非是对事实婚姻的法律承认，而是为了更好地保护一夫一妻制的婚姻家庭关系。
（3）本罪的主体。由于重婚罪具有对合（偶）性的特点，单个人不能构成，因此，本罪主体为两种人:
①重婚者。“重婚者”是指有配偶而在其婚姻关系存续期间又与他人结婚的人。“有配偶”是指男有妻，女有夫。夫妻关系是指经依法登记而成立的夫妻关系，以及事实婚姻关系。
②相婚者。“相婚者”是指本人无配偶，但明知他人有配偶而与之结婚的人。无配偶的人原无婚姻关系，与有配偶之人结婚也只有一个婚姻关系，从严格意义上来讲是无婚可重。但根据刑法典的规定，如果明知他人有配偶而与之结婚仍可构成重婚罪。根据法律要求，此种情况必须以明知他人有配偶为要件，不是明知者则不构成重女昏罪。
（4）本罪在主观上是故意，具体表现为:
①有配偶的人明知自己有配偶而与他人结婚。如果行为人基于某些合理的依据，如认为自己的配偶已死亡而与他人结婚的，不构成本罪。
②无配偶的人明知他人有配偶而与其结婚。如果无配偶的人受到有配偶的人的欺骗，误认为对方没有配偶而与其结婚的，无配偶的人不构成本罪，而由有配偶的人单独构成重婚罪。
2． 举例简述盗窃罪、诈骗罪、侵占罪之间的区别。
【答案】（1）盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。
（2）诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数
额较大的行为。
（3）侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。
（4）盗窃罪、诈骗罪、侵占罪之间的区别:
①犯罪对象不同。侵占罪的犯罪对象是代为保管的他人财物、他人的遗忘物或者埋藏物，如主人将客人前来做客的人遗忘在室内的贵重物据为己有。盗窃罪的犯罪对象是不为行为人占有的他人财物，如将商店的贵重商品秘密地藏匿，在不付款的情况下据为己有。诈骗罪的犯罪对象也是不为行为人占有的他人财物。
②客观方面不同。侵占罪的客观方面的行为是拒不退还或者拒不交出财物，方式可以是公开的也可以是非公开的，前者如保管人被合法地要求返还，但声称不再归还从而据为己有，后者如饭店隐匿客人遗落座位上的贵重物品，企图非法占有而对客人谎称未见到。盗窃罪客观方面的行为是秘密窃取，行为方式只能是行为人认为不为财物所有人所知的秘密方式。诈骗罪的客观方面表现为用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，骗取公私财物，其方式是公开的。
③占有财物的时间不同。侵占罪中行为人在实施犯罪行为之前就己经占有了他人的财物，且占有该财物的行为系合法的，如保管人是合法地占有他人寄存物，后见财起意拒绝归还。盗窃罪中的财物只能是在行为人实施了具体的犯罪行为之后才得以占有，如偷偷将将其他乘客包内的贵重物品转移至自己占有。诈骗罪的行为人也是在实施犯罪之后占有他人财物，如谎称交易发生欺骗他人将大额款项汇往自己账户。
3． 有期徒刑和拘役的区别。
【答案】（1）有期徒刑和拘役的概念
①拘役是短期剥夺犯罪分子的自由，就近执行并实行劳动改造的刑罚方法。
②有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，强迫其劳动并接受教育和改造的刑罚方法。
（2）有期徒刑和拘役的区别
①执行的场所不同。拘役是在犯罪分子所在地就近的场所执行，一般在拘役所、看守所执行，而有期徒刑主要在监狱中执行。
②执行机关不同。拘役的执行机关是公安机关，而有期徒刑的执行机关是监狱。
③期限不同。有期徒刑的期限长、起点高、幅度大; 拘役的期限短、起点低、幅度小。
④执行期间的待遇不同。被判处拘役的犯罪分子，每月可以回家一天至两天，参加劳动的，可以酌量发给报酬，而被判处有期徒刑的犯罪分子，凡有劳动能力的一律实行无偿的强制劳动，也没有每月可以回家一天至两天的待遇。
⑤法律后果不同。被判处有期徒刑的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪的，构成累犯，而被判处拘役的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后再犯罪的，不能构成累犯。
4． 构成挪用公款罪在客观方面应具备哪些条件?
【答案】挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。
本罪的客观方面表现为行为人利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。利用职务上的便利，是指利用职务权力和地位所形成的主管、管理、经营、经手公款（包括特定款物）的便利条件。既包括行为人直接经手、管理公款的便利条件，也包括行为人因其职务关系而具有的调拨、支配、使用公款的便利条件。
挪用公款归个人使用分为三种类型:
（1）挪用公款进行非法活动
“非法活动”，既包括犯罪活动，也包括其他违法活动。挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。挪用公款给他人使用，不知道使用人将公款用于非法活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪; 明知使用人将公款用于非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行非法活动。挪用公款归个人使用，进行非法活动的，以挪用公款5000元至1万元为追究刑事责任的数额起点。
（2）挪用公款数额较大、进行营利活动
挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚; 情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款存人银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计人挪用公款的数额。挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪; 明知使用人用于营利活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动。挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，以挪用公款1万元至3万元为“数额较大”的起点。根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，申报注册资本是为进行生产经营活动作准备，属于成立公司、企业进行营利活动的组成部分。因此，挪用公款归个人用于公司、企业注册资本验资证明的，应当认定为挪用公款进行营利活动。
（3）挪用公款数额较大、超过3个月未还
即挪用公款进行营利活动、非法活动以外的活动，数额较大，挪用时间超过了3个月。挪用公款归个人使用，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过3个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过3个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。挪用公款归个人使用，“数额较大、超过3个月未还的”，以挪用公款1万元至3万元为“数额较大”的起点。
需要注意的是，根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈
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